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教育部全国普通高等学校优秀教材(一等奖)

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1 教育部全国普通高等学校优秀教材(一等奖)
21世纪法学系列教材 教育部推荐教材 行政法与行政诉讼法(第三版) 主 编 张正钊 副主编 李元起 中国人民大学出版社

2 第一章 行政法的概念 第一节 行政与行政法 第二节 行政法的渊源与分类 第三节 行政法的地位及作用 第四节 行政法的基本原则
第一节 行政与行政法 第二节 行政法的渊源与分类 第三节 行政法的地位及作用 第四节 行政法的基本原则 第五节 行政法律关系

3 第一节 行政与行政法 一、行政 (一)关于行政含义的几种观点 1.把行政看成是与国家没有必然或特定联系的日常组织和管理活动
第一节 行政与行政法 一、行政 (一)关于行政含义的几种观点 1.把行政看成是与国家没有必然或特定联系的日常组织和管理活动 2.把行政看成是与国家有必然或特定联系的组织管理活动 ,有代表性的观点主要有以下几种 : (1)外交、安全活动说 (2)其他权力排除说 (3)国家目的实现说 (4)国家意志执行说 (5)国家事务管理说 (6)行政机关或行政主体职能说

4 第一节 行政与行政法 (二)行政的含义 本书对行政的含义作如下表述:行政就是国家行政主体对国家事务和社会事务以决策、组织、管理和调控等特定手段发生作用的活动。 (1)行政是国家行政主体的活动。 (2)行政是行政主体的特定活动。 (3)行政是行政主体对国家事务和社会事务进行决策、组织、管理和调控等活动的总称。

5 第一节 行政与行政法 (三)行政的特征 行政的特征就是指行政自身内在的规定性,即使行政与非行政相区别的要素。概括地讲,行政有以下四个方面的特征: (1)行政具有国家意志性。 (2)行政具有执行性。 (3)行政具有法律性。 (4)行政具有国家强制性。

6 第一节 行政与行政法 (四)行政的类型 行政的类型即按照一定的标准对行政主体的行政活动进行的分类。在我国的行政理论与实践中,人们对行政主要有以下几种分类: (1)根据行政主体实施行政活动的领域,将行政划分为组织行政、人事行政、司法行政、民政行政、公安行政、科技行政、教育行政、等等类型。 (2)根据行政主体实施行政活动的地域范围,将行政划分为中央行政和地方行政、城市行政和农村行政、内部行政和外部行政等。 (3)根据行政主体实施的行政活动有无涉外因素,将行政划分为国内行政和涉外行政。

7 第一节 行政与行政法 二、行政法 (一)关于行政法概念的几种观点
第一节 行政与行政法 二、行政法 (一)关于行政法概念的几种观点 (1)行政法是规定主权行使限度与行使方式的法。这种观点以19世纪初英国著名法学家奥斯丁(John Austin)为代表。 (2)行政法是调整行政机关特定行政内容的法。持这种观点的学者人数较多 。 (3)行政法是控制政府权力的法。如英国法学家威廉·韦德 。 (4)行政法是调整社会关系的法。 (5)行政法是行政机关制定的法。这一观点以《布莱克法律辞典》的表述为代表 。 (6)行政法是执行机关适用的法。这种观点以日本法学家中村弥三为代表

8 第一节 行政与行政法 (二)行政法的含义 行政法是法的一个独立部门,是调整因行政主体行使行政职权而产生的特定社会关系的法律规范的总称。这一表述包括以下两层含义: 1.行政法是调整特定社会关系的一类法律规范的总称 2.行政法是法的一个独立部门

9 第一节 行政与行政法 (三)行政法的特征 1.行政法在内容上的特点 (1)行政法内涵丰富、范围广泛、技术性较强。
第一节 行政与行政法 (三)行政法的特征 1.行政法在内容上的特点 (1)行政法内涵丰富、范围广泛、技术性较强。 (2)行政法具有很强的命令、服从性。 (3)行政法律规范的内容易于变动。 2.行政法在形式上的特点 (1)行政法律规范数量繁多,表现形式多样,没有统一完整的法典。 (2)行政法实体性规范与程序性规范相互交织,往往共存于同一法律文件之中。

10 第二节 行政法的渊源与分类 一、行政法的渊源 我国行政法的渊源主要有以下几种: (一)宪法 宪法是行政法的基本法律渊源,具有最高法律效力。
(一)宪法 宪法是行政法的基本法律渊源,具有最高法律效力。 (二)法律 (三)行政法规 (四)地方性法规 (五)自治条例和单行条例 (六)行政规章 (七)有权法律解释 (八)条约和协定

11 第二节 行政法的渊源与分类 二、行政法的分类 (一)一般行政法与特别行政法 这是以行政法调整对象的范围为标准对行政法进行的分类。
(一)一般行政法与特别行政法 这是以行政法调整对象的范围为标准对行政法进行的分类。 (二)实体行政法与程序行政法 这是根据行政法的性质和作用对行政法进行的分类。 (三)行政组织法、行政行为法、行政监督法和行政救济法等 这是以行政法的作用为标准对行政法进行的分类。 (四)经济行政法、军事行政法、民政行政法、公安行政法、司法行政法等 这是以国家行政管理部门或行政管理领域的划分为标准对行政法进行的分类。

12 第三节 行政法的地位及作用 一、行政法的地位 (一)从整体上看,行政法是一个独立的法律部门
(二)从与宪法的关系上看,行政法是与宪法关系最为密切的普通法律部门, 是宪法最重要的实施法 (三)从与其他普通法律部门的关系上看,行政法是最具社会影响的部门法

13 第三节 行政法的地位及作用 二、行政法的作用 (一)保障行政主体有效行使行政职权 (1)确认行政权的相对独立性,赋予行政主体相应的行政职权。
(2)明确行政主体与行政相对人的关系。 (3)明确行政主体与公务员、被委托组织及个人之间的关系。 (4)明确行政主体行使行政职权的手段和程序。 (5)明确对违法行使行政职权的行为和妨碍行使行政职权的违法行为的制裁。

14 第三节 行政法的地位及作用 二、行政法的作用 (二)保障公民、法人和其他组织的合法权益
(1)建立和逐步完善保证行政主体及其工作人员认真执行国家法律的各种规章制度。 (2)规定并发展公民、法人和其他组织的行政参与权。 (3)规定并发展公民、法人和其他组织的行政监督权。 (4)预防、制止和制裁侵犯和损害公民、法人和其他组织合法权益的行为。

15 第四节 行政法的基本原则 一、行政法基本原则的含义
行政法的基本原则是指为行政法部门所特有的,统率、指导一切行政法律规范的制定与实施的法律原理或准则。 (一)行政法的基本原则具有法律性 (二)行政法的基本原则具有特殊性 (三)行政法的基本原则具有普遍性

16 第四节 行政法的基本原则 (一)西方主要国家行政法基本原则的内容
(1)英国的行政法原则以宪法原则为基础,发展出了越权无效和自然公正这两大行政法基本原则。 (2)在美国,从理论上讲,联邦主义、分权主义与法治主义三大原则为其宪法与行政法共同尊奉的基本原则,但法治原则所包含的基本权利原则与正当程序原则则更直接地为行政法所遵奉。 (3)在法国,行政法治(或称为“行政合法主义”)被认为是行政法的基本原则。 (4)在德国,行政法的基本原则由行政合法性原则和行政合理性原则构成。 (5)在日本,法治行政通常被认为是其行政法的基本原则。

17 第四节 行政法的基本原则 (二)我国行政法基本原则的内容 1.我国行政法基本原则的发展进程 2.我国行政法的合法性原则
在我国,行政合法性原则是指行政主体的设立,拥有行政职权和行使行政职权都必须依据法律,符合法律,不得与法律相抵触,任何违法行政行为都应当承担相应的法律责任。 3.我国行政法的合理性原则 行政合理性原则是在我国行政法中与行政合法性原则相并列的又一项基本原则,它是指行政主体的设立、拥有行政职权、行使行政职权、追究违法行为和实施行政救济等都必须正当、客观、适度。

18 行政合法性与行政合理性原则的关系 (1)二者并存于行政法之中,缺一不可。
行政合法性与行政合理性是现代法制社会对行政主体制定、实施行政法律规范提出的基本要求。 (2)二者互为前提,互为补充,共同为完善行政法治发挥作用。 合理性原则应当是行政追求的最高原则,是行政合法性的前提。严格依合理的行政法律规范办事,是使行政符合理性要求的根本途径。 总之,行政合法性与行政合理性两个原则互为前提,互为补充,既有利于促进行政法律规范的废、改、立,消除其不合理因素,又有利于保证行政主体适当行使裁量权,实现合理行政。

19 第四节 行政法的基本原则 二、行政法基本原则的功能 (一)有助于行政法体系的统一、协调与稳定 (二)有助于行政法实施的统一与协调
(1)规范行政法律关系主体的行为 。 (2)为准确地理解、适用和遵守行政法律规范提供依据。 (3)有助于发现并及时纠正行政法体系中的不协调现象 。 (三)有助于弥补行政法律规范的不足与疏漏,保证社会关系得到及时、必要的调整

20 第五节 行政法律关系 一、行政法律关系的含义
行政法律关系是由行政法律规范调整的,因行政主体行使行政职权而形成的行政关系——— 即行政主体与行政主体之间、行政主体与其组成机构及公务员之间、行政主体与行政相对人之间,因行政主体行使行政职权而形成的权利义务关系。 (一)行政法律关系的产生以行政法律规范的存在为前提 (二)行政法律关系以特定的行政关系为调整对象 (三)行政法律关系双方主体中必有一方是行使行政职权的行政主体 (四)在行政法律关系的形成中行政主体的意志和行为具有单一性 (五)行政法律关系是由国家强制力保证实现的社会关系

21 第五节 行政法律关系 二、行政法律关系的主体
任何行政法律关系都包括行政法律关系主体、行政法律关系客体和行政法律关系内容三个不可缺少的组成部分,即构成行政法律关系的三要素。但根据行政法律关系的性质, 可划分为行政主体和行政相对人(或称“行政相对方”)两个组成部分。 (一)行政主体 行政主体就是能够以自己的名义依法拥有和行使行政职权,并能够对其行使行政职权的行为造成的后果承担法律责任的机关和组织。 (二)行政相对人 1.行政相对人的含义 行政相对人简称“相对人”,就是在行政法律关系中与行政主体相对应,处于被管理和被支配地位的机关、组织或个人。 2.行政相对人的种类 (1)公民 (2)法人 (3)其他组织 (4)外国组织和个人

22 第五节 行政法律关系 三、行政法律关系的内容 行政法律关系的内容即行政法律关系主体所享有的权利和所承担的义务的总和。
在行政法律关系中,享有权利的一方当事人称为“权利主体”,负有义务的 一方当事人称为“义务主体”。 在行政法律关系主体的权利中,行政主体的权利具有特殊性,通常被称为“职权”,它既是权利又是义务。 行政法律关系中的权利和义务不是由双方主体自由协商确定的,而是由法律事先明确规定的。

23 第五节 行政法律关系 四、行政法律关系的客体 行政法律关系的客体即行政法律关系主体的权利义务所指向的对象。
作为权利和义务所指向的对象,行政法律关系的客体包括人身、行为和财物等事项。 行政法律关系的客体是行政法律关系主体的权利义务的表现形式,缺少客体就像缺少主体与内容一样,行政法律关系就不能成立。

24 第五节 行政法律关系 五、行政法律关系的产生、变更和消灭
行政法律关系的产生、变更和消灭是以相应的行政法律规范的存在为前提条件,以特定的法律事实的出现为直接原因的。 (一)行政法律事实 行政法律事实即由行政法律规范规定的,能够引起行政法律关系产生、变更或消灭的客观现象。 (二)行政法律关系的产生 (三)行政法律关系的变更 (四)行政法律关系的消灭

25 第二章 行政主体 第一节 行政主体的含义与类型 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 第三节 行政主体与相关组织或个人的联系与区别

26 第一节 行政主体的含义与类型 一、行政主体的含义
行政主体是指参加行政法律关系,依法拥有行政职权,能以自己的名义行使行政职权,并能独立地对自己行使行政职权的行为产生的后果承担相应法律责任的国家机关或社会组织。 (一)行政主体是一种国家机关或社会组织 (二)行政主体是参加行政法律关系的国家机关或社会组织 (三)行政主体是依法拥有行政职权的国家机关或社会组织 (四)行政主体是能够以自己的名义行使行政职权的国家机关或社会组织 (五)行政主体是能独立对自己行使行政职权的行为产生的后果承担相应法律责任的国家机关或社会组织

27 第一节 行政主体的含义与类型 (一)外部行政主体与内部行政主体 (二)中央行政主体与地方行政主体 (三)职权行政主体与授权行政主体
二、行政主体的类型 (一)外部行政主体与内部行政主体 (二)中央行政主体与地方行政主体 (三)职权行政主体与授权行政主体 (四)地域性行政主体与公务性行政主体

28 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 一、行政主体的资格 第一,行政主体资格是行政机关和组织参加行政法律关系时应具备的条件。
第二,行政主体资格是行政机关和有关组织以行政管理者的身份参加行政法律关系时应具备的条件。 第三,行政主体资格是行政机关和有关组织以独立法律地位参加行政法律关系的条件。

29 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 (一)行政主体资格的取得 1.职权行政主体资格的取得 2.授权行政主体资格的取得
(二)行政主体资格的变更 1.行政主体资格变更的含义 2.行政主体资格变更的条件及其对法律后果的承担原则 (三)行政主体资格的消灭 1.行政主体资格消灭的含义 2.行政主体资格消灭的条件及其对法律效果的承担原则 (四)行政主体资格的确认 1.行政主体资格确认的含义 2.确认行政主体资格的意义

30 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 二、行政主体的地位 (一)行政主体的地位的含义
行政主体的地位是指由依法享有的行政职权和依法履行的行政职责确定的行政主体在行政法律关系中所处的位置。 1.行政主体的法律地位是指它在行政法律关系中的地位 2.行政主体的法律地位取决于其行政职权和职责 3.行政主体的法律地位通过具体的权利和义务来表现

31 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 (二)行政主体资格、行政主体地位与行政主体
1.行政主体资格、行政主体地位与行政主体本身三者之间的关系 如果按照逻辑顺序将三者排列起来,可作如下表示:行政主体资格--行政主体地位 --行政主体本身。 2.行政主体法律地位的双重性 (1)行政主体代表着国家参加行政法律关系。 (2)行政主体在行政法律关系中居于管理者的地位。

32 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 三、行政主体间的职务关系
(一)行政主体的职务关系的概念:是指行政主体作为管理者在享有和行使行政职权的过程中形成的相互之间的关系。 1.行政主体的职务关系是行政主体相互之间的关系 2.行政主体的职务关系是行政主体在行政管理过程中形成的关系 3.行政主体的职务关系是行政主体在行政过程中作为管理者而形成的关系

33 第二节 行政主体的资格、地位与职务关系 (二)行政主体职务关系的类型 1.领导与被领导关系 2.指导与被指导关系 3.公务协助关系
(三)行政主体的职务纠纷及其处理原则 1.行政主体的职务纠纷 2.行政主体职务纠纷的处理原则 3.我国处理行政主体职务纠纷的主要规则

34 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 一、行政主体与行政机关 (一)行政机关的含义 行政机关,是指按照宪法和有关组织法的规定而设立的依法享有国家行政职权、对国家各项行政事务进行组织和管理的国家机关。 (二)行政机关的特征 1.行政机关从其成立之日起就具有行政主体资格 2.行政机关从其成立之日起就具有相应的优益性 3.行政机关有较为稳定的组织机构和公务员编制

35 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 (三)我国行政机关体系 1.中央行政机关 (1)国务院各部、委员会 (2)国务院直属特设机构 (3)国务院的直属机构 (4)国务院部、委管理的国家局 (5)国务院办事机构 (6)国务院直属事业单位 (7)国务院议事协调机构和临时机构

36 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 (三)我国行政机关体系 2.地方行政机关 (1)地方各级人民政府 (2)地方各级人民政府的职能部门 (3)地方各级人民政府的派出机关 (四)行政主体与行政机关的关系 (1)行政主体主要由行政机关构成,但行政机关之外的社会组织和行政机关内部的行政机构在其特定的条件下也可以成为行政主体。 (2)行政机关虽然都可以成为行政主体,但并非在任何场合都是行政主体,行政机关只有参加到行政法律关系中行使行政管理职能时,才能成为行政主体。

37 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 二、行政主体与被授权的组织 (一)被授权的组织的含义 被授权组织是指行政机关以外的组织,它是指依据法律、法规、规章的特别授权而取得行政主体的资格,并能行使行政职权的非国家行政机关。 (1)法律、法规、规章授权的组织是非国家行政机关。 (2)法律、法规、规章授权的组织经过宪法和组织法以外的法律授权。 (3)法律、法规、规章授权的组织行使的职权一般比较单一。

38 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 (二)被授权组织的范围 1.行政机构 2.社会组织、人民团体 3.企业单位 4.事业单位 (三)行政主体与被授权组织的关系 被授权组织即法律、法规、规章授权的组织在依法行使被授予的行政职权时,则成为行政主体的组成部分。

39 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 三、行政主体与行政机关委托的组织 (一)行政机关委托的组织的含义 被委托组织是指受行政主体的委托,按照委托范围,以委托行政主体的名义行使被委托的行政职权的组织。 (1)行政机关委托的组织的范围较广泛。 (2)行政机关委托的组织必须因委托行为而产生。 (3)行政机关委托的组织行使的行政职权要受严格的限制。

40 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 (二)行政机关委托组织的范围 (三)行政主体与行政机关委托的组织的关系 行政机关委托的组织不是行政主体的组成部分,而是以委托行政机关的名义代理委托行政机关行使行政职权,因此它不直接承担因此而产生的法律后果。

41 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 四、行政主体与公务员 (一)公务员的含义 在此仅指依法定的方式和法定的程序任用并行使国家行政职权的行政机关的工作人员。 (1)公务员担任国家公职。 (2)公务员职位的产生与变更必须经过法定的程序并具有法定的理由。 (3)公务员具有双重身份。

42 第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别
第三节 行政主体与相关组织或个人的 联系与区别 (二)公务员公务行为的效力与责任 (三)行政主体与公务员的关系 (1)行政主体的职权、职责、权限和优先权涉及公务员,即行政主体的职权、职责也当然成为公务员的职权、职责。 (2)公务员实施行政管理活动,必须以行政主体的名义,并依据行政主体的意志办事。

43 第三章 行政职权 第一节 行政职权的含义、特征 与类型 第二节 行政职权的设定与授予 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助
第三章 行政职权 第一节 行政职权的含义、特征 与类型 第二节 行政职权的设定与授予 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 第四节 行政职权与行政职责、行政权限

44 第一节 行政职权的含义、特征与类型 一、行政职权的含义
行政职权则是指行政主体依法管理国家事务和社会事务时拥有和行使的具体的国家行政权,即依法定位到具体行政主体身上的国家行政权 。 (一)行政职权是具体化的国家行政权 (二)行政职权是行政主体拥有和行使的国家行政权 (三)行政职权是法定的国家行政权

45 第一节 行政职权的含义、特征与类型 二、行政职权的特征 (一)国家强制性 (二)不可处分性 (三)单方性 (四)优益性
行政职权的优益性是通过与之相伴随的行政优益权来体现的。行政优益权由行政优先权和行政受益权构成

46 第一节 行政职权的含义、特征与类型 三、行政职权的类型 (一)按照行政职权与行政机关或有关组织的关系进行的分类
按照这一标准可以把行政职权划分为固有行政职权和非固有行政职权。 (二)按照行政职权的法律约束程度进行的分类 按照这一标准可将行政职权划分为羁束行政职权和自由裁量行政职权。 (三)按照行政职权的内容进行的分类 按照这一标准可将行政职权划分为行政规范制定权、行政决定权、行政命令权、行政措施实施权、行政确认权、行政裁判权、行政制裁权和行政救济权等等。

47 第二节 行政职权的设定与授予 一、行政职权的设定
行政职权的设定是指国家依法以宪法、法律和法规等特定规范性法律文件赋予行政机关以固有行政职权的创制性活动。 (一)行政职权的设定是国家依法制定规范性法律文件的活动 (二)行政职权的设定是国家依法制定特定规范性法律文件的活动 (三)行政职权的设定是国家依法赋予行政机关以行政职权的创制性活动 (四)行政职权的设定是国家依法赋予行政主体固有行政职权的活动

48 第二节 行政职权的设定与授予 二、行政职权的授予
行政职权的授予是指国家以法律、法规或有权机关的决定赋予有关行政机关或其他组织以非固有行政职权的活动。 (一)行政职权的授予是国家制定法律、法规和有关决定的活动 (二)行政职权的授予是国家赋予行政机关或有关组织行政职权的活动 (三)行政职权的授予是国家赋予行政机关或有关组织非固有职权的活动

49 第二节 行政职权的设定与授予 三、行政职权设定与行政职权授予的区别 (一)二者的法律来源及行为性质不尽相同
(二)二者适用的对象和赋予的职权不尽相同 (三)二者的法律效果不尽相同

50 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 一、行政职权的分配 (一)行政职权分配的含义与特征
行政职权的分配是指行政主体为了有效地行使行政职权,而对自己拥有的行政职权的行使权在其内部组成机构和公务员之间进行分工的活动。 1.行政职权分配的主体是行政主体 2.行政职权分配的客体是行政职权的行使权 3.行政职权分配的对象是行政主体的内部组成机构和公务员 4.行政职权分配的性质是内部行政行为

51 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 (二)行政职权分配的意义 1.有利于保证行政职权的有效行使
行政主体是由行政机构和公务员组成的有机统一体,其行使行政职权离不开组成机构和所属公务员的共同努力和相互配合。 2.有利于清晰分工和明确责任 分工清晰,责任明确,是保证组成机构和所属公务员各司其职,发挥积极性、主动性,有效行使行政主体行政职权的基本要求。

52 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 二、行政职权的委托 (一)行政职权委托的含义与特征
行政职权的委托简称“行政委托”,是指行政主体为了实现行政目标,在自己不能亲自行使某行政职权的特殊情况下,委托其他行政机关、有关组织或个人以该行政主体的名义行使该行政职权,行为的法律效果由委托行政主体承担的活动。 1.行政职权委托的委托人只能是行政主体 2.行政职权委托的被委托人可以是行政主体也可以是非行政主体 3.行政职权委托的法律效果由委托行政主体承担 4.行政职权委托的目的是实现行政管理目标

53 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 (二)行政职权委托的条件 1.行政职权委托的依据条件
除了有些特殊的行政职权委托需要有特殊的法律依据之外,行政职权委托的法律依据范围应当是一切规范性法律文件的规定。 2.被委托人的资格条件 具有与被委托的行政职权的行使相适应的行为能力。

54 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 三、行政协助 (一)行政协助的含义与特征
行政协助是指在行政职权的行使过程中,行政主体之间基于自身条件或公务需要,相互配合,共同行使本应由某一行政主体独立行使的某一行政职权的活动。 1.行政协助是发生于行政主体之间的活动 2.行政协助是两个以上行政主体行使同一行政职权的活动 3.行政协助的效果由有关行政主体承担

55 第三节 行政职权的分配、委托和行政协助 (二)行政协助的事项 1.可以请求行政协助的事项 2.不得予以行政协助的事项
根据法律规定无权作出的事项;协助执行将导致国家或公共利益受损的事项;根据法律规定应当保密的事项等。 3.给予或不给予协助两可的事项

56 第四节 行政职权与行政职责、行政权限 一、行政职权与行政职责 (一)行政职责的含义与特征
行政职责就是行政主体在行使行政职权的过程中依照法律规定所必须承担的义务。 1.不可推卸性 2.法定性与合理性 3.与行政职权的并存性

57 第四节 行政职权与行政职责、行政权限 (二)行政职责的基本内容 1.忠实履行职责,不得无故失职 2.严格遵守权限,不得擅自越权
3.符合法定目的,不得滥用职权 4.严格遵守程序,不得随意行政 5.遵循合理原则,避免不当行政 6.尊重事实证据,不得主观臆断 7.正确适用法律,不得错误适法

58 第四节 行政职权与行政职责、行政权限 二、行政职权与行政权限 (一)行政权限的含义和特征 行政权限就是行政主体行使行政职权的范围或界限。
1.法定性 2.义务性 3.对行政职权的依附性

59 第四节 行政职权与行政职责、行政权限 (二)行政权限的类型 1.纵向权限和横向权限
这是根据一定范围内行政主体之间有无上下级隶属关系而对行政权限所作的一种划分 。 2.地域权限和公务权限 这是根据行政主体行政职权的确定方式而对行政权限进行的一种划分。 (三)行政权限的设置原则 1.与行政职权相适应原则 2.避免交叉与疏漏原则 3.发挥中央和地方、上级和下级两个积极性原则

60 第四章 行政行为 第一节 行政行为概述 第二节 抽象行政行为 第三节 具体行政行为

61 第一节 行政行为概述 一、行政行为的含义 (一)关于行政行为含义的学说 1.行政行为是指一切与国家管理有关的行为
第一节 行政行为概述 一、行政行为的含义 (一)关于行政行为含义的学说 1.行政行为是指一切与国家管理有关的行为 2.行政机关所做的一切行为都是行政行为。 3.行政行为是指行政机关进行行政管理活动行为的总称。 4.行政行为是行政主体(主要是国家行政机关)为实现行政管理目标而行使行政权力,对外部作出的具有法律意义、产生法律效果的行为。 5.行政行为,是指行政主体依法行使国家行政权,针对具体事项或特定的人,对外部采取的能产生直接法律效果,使具体事实规则化的行为。

62 第一节 行政行为概述 (二)行政行为概念的构成要素 根据上述第四种学说对行政行为的定义,行政行为包含如下几层含义:
第一节 行政行为概述 (二)行政行为概念的构成要素 根据上述第四种学说对行政行为的定义,行政行为包含如下几层含义: 1.行政行为是行政主体的行为(主体要素) 2.行政行为是行使行政职权的行为(职权、职责要素) 3.行政行为是具有行政法律意义,对外产生行政法律效果的行为(法律要素) 4.行政行为的目的在于实现国家行政管理目标(目的要素)

63 第一节 行政行为概述 二、行政行为的特征 (一)从属法律性 (二)裁量性 (三)单方意志性 (四)效力先定性 (五)强制性 (六)无偿性

64 第一节 行政行为概述 三、行政行为与相关概念的区别 (一)国家行为和行政行为
第一节 行政行为概述 三、行政行为与相关概念的区别 (一)国家行为和行政行为 国家行为只能通过承担政治责任的方式加以监督,而行政行为则可以用直接承担行政责任的方式进行监督。 (二)内部行为和外部行为 外部行为并非全部都是行政行为,而内部行为绝对不是行政行为。 (三)个人行为与职务行为 公务员以公民的身份行使私人权利的行为,称为个人行为。 公务员代表国家行政机关,实质上代表国家实施的行为,称为职务行为。

65 第一节 行政行为概述 四、行政行为的分类 (一)行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为 (二)抽象行政行为和具体行政行为
第一节 行政行为概述 四、行政行为的分类 (一)行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为 (二)抽象行政行为和具体行政行为 (三)单方行政行为与双方(多方)行政行为 (四)羁束行政行为与裁量行政行为 (五)要式行政行为与不要式行政行为 (六)无附加条件行政行为与有附加条件行政行为 (七)依职权行政行为和依申请行政行为 (八)行政行为的其他分类

66 第一节 行政行为概述 五、行政行为的功能 (一)赋予权益和剥夺权益 (二)设定义务和免除义务 (三)确认法律事实和确认法律地位
第一节 行政行为概述 五、行政行为的功能 (一)赋予权益和剥夺权益 (二)设定义务和免除义务 (三)确认法律事实和确认法律地位 确认法律事实,是指依法确认对某种行政法律关系有重大影响的事实是否存在的活动。 确认法律地位,是指依法确认某种法律关系中当事人的权利义务是否存在及存在范围的活动。

67 第一节 行政行为概述 六、行政行为的构成要件和生效要件 行政行为的一般成立要件,包括以下四点: (1)存在行政主体 (2)存在行政相对人
第一节 行政行为概述 六、行政行为的构成要件和生效要件 行政行为的一般成立要件,包括以下四点: (1)存在行政主体 (2)存在行政相对人 (3)存在有关具体事实的法律规制即行政目的 (4)存在基于法律的优越的意思表示或精神作用 行政行为的效力要件一般包括以下四点: (1)行政主体无瑕疵 (2)相对人无瑕疵 (3)目的和内容无瑕疵 (4)程序和形式无瑕疵

68 第一节 行政行为概述 七、行政行为的生效时间 (一)即时生效 指行政行为一经作出便立即发生法律效力 。 (二)告知生效
第一节 行政行为概述 七、行政行为的生效时间 (一)即时生效 指行政行为一经作出便立即发生法律效力 。 (二)告知生效 指一经向相对人通报有关内容,行政行为即刻发生法律效力 。 (三)受领生效 有些行政行为,需经特定的相对人受领后才发生法律效力。 (四)附条件生效 又称为“延迟生效”,是指附有条件的行政行为,只有当所附加的条件、期限和负担等得以满足以后,该行政行为才发生法律效力。

69 第一节 行政行为概述 八、行政行为的法律效力 (一)拘束力 行政行为的拘束力,是指行政行为具有法律规定的或行政机关决定的法律效果 。
第一节 行政行为概述 八、行政行为的法律效力 (一)拘束力 行政行为的拘束力,是指行政行为具有法律规定的或行政机关决定的法律效果 。 (二)公定力 行政行为的公定力,是指行政行为即使被认为是违法的,在有权机关予以撤销或变更之前,行政相对人及其他人都不能以任何借口否认其存在,都必须姑且视其为有效行政行为的效力。 (三)执行力 行政行为的执行力,是指行政行为生效后,行政主体依法有权采取一定手段,使行政行为的内容得以实现的效力。

70 第一节 行政行为概述 (四)不可争力 行政行为的不可争力,即拒绝争议的效力,指一旦超过行政行为提起复议和诉讼的期限,行政相对人等便不得就该行政行为提起争议。 (五)不可变更力 行政行为的不可变更力,亦称“自缚力”,指有权行政机关一旦作出判断,自己便不能推翻该判断的效力。

71 第一节 行政行为概述 九、行政行为的无效、撤销、变更与消灭 (一)行政行为的无效 从理论上说,在如下几种情形下行政行为无效:
第一节 行政行为概述 九、行政行为的无效、撤销、变更与消灭 (一)行政行为的无效 从理论上说,在如下几种情形下行政行为无效: (1)行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形时; (2)行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为; (3)行政主体受胁迫作出的行政行为; (4)行政行为的实施将导致犯罪; (5)没有可能实施的行政行为。

72 第一节 行政行为概述 (二)行政行为的撤销 以行为成立当初存在瑕疵为理由,取消该行政行为的效力,使其从成立时起就丧失效力,从而恢复到其未作出之前状态的法律制度,称为行政行为的撤销。撤销的效力以溯及既往为原则。撤销又分为争讼撤销和依职权撤销两种。 (三)行政行为的变更 行政行为的变更,是指对已在实际生活中实施的、有瑕疵的行政行为内容予以改变,使其具有新的效力。 变更的意义在于其只向后失去效力,而不向前失去效力,即不具备溯及力。

73 第一节 行政行为概述 (四)行政行为的废止 行政行为的废止,也称为行政行为的撤回,是指行政机关根据事后情况变化,面向未来解除成立时并无瑕疵的行政行为的效力。 行政行为的废止与撤销的根本区别在于,后者以行政行为的原始瑕疵为理由,前者以事后的情况变化为基础;后者的效果溯及既往,前者原则上只面向未来生效。 (五)行政行为的消灭 行政行为的消灭,是指行政行为效力的自然丧失。

74 第二节 抽象行政行为 一、抽象行政行为的含义、特征和种类 (一)抽象行政行为的含义 从动态方面看……从静态方面看……
(二)抽象行政行为的特征 1.行为规范性 对象的普遍性(非特定性) 3.效力的普遍性和持续性 准立法性 (三)抽象行政行为的种类 第一类抽象行政行为是行政立法行为 第二类是其他抽象行政行为

75 二、行政立法行为 (一)行政立法的含义 行政立法是指特定的国家行政机关依照法定权限和程序,制定、修改和废止有关行政管理方面的行政法规和规章等规范性文件的活动。 (二)行政立法行为的特征 1.行政立法的主体是特定的国家行政机关。 2.行政立法是从属性立法。 3.行政立法具有很强的适应性和针对性。 4.行政立法具有多样性和灵活性。

76 二、行政立法行为 (三)行政立法的种类 1.职权立法和授权立法 职权立法,是指行政机关依照宪法和组织法规定的职权进行的立法活动。
授权立法,是指行政机关依照法律、法规授权或者依照国家权力机关或上级行政机关的专门授权决议而进行的立法活动。 2.执行性立法、补充性立法和自主性立法 3.中央行政立法和地方行政立法

77 二、行政立法行为 (四)行政立法的主体 1.国务院 (1)制定行政法规 (2)依照最高权力机关授权,制定某些具有法律效力的暂行规定和条例。
(3)对规章的批准权和撤销权。 2.国务院各部委、直属机构 3.特定的地方人民政府 省、自治区、直辖市人民政府和较大的市的人民政府,有权根据法律和法规制定地方政府规章,即享有行政立法权,是行政立法主体。

78 二、行政立法行为 (五)行政立法的基本原则 1.依法立法的原则 2.民主立法的原则 (1)公开制度 (2)咨询制度 (3)征求意见和听证制度
(1)公开制度 (2)咨询制度 (3)征求意见和听证制度 3.效率原则 (1)时效制度 (2)成本、效益分析制度 4.加强管理与增进权益相协调的原则

79 二、行政立法行为 (六)行政立法的程序 行政立法程序,是指享有行政立法权的行政机关依照宪法、法律或其他上位法的规定,制定、修改和废止行政法规、规章的方式和步骤。 1.立项 公布 2.起草 备案 3.审查 解释 4.决定 修改、废止

80 二、行政立法行为 (七)对行政立法的监督 1.对行政立法的一般限制
为了防止行政立法权的滥用,授权法律及授权法规等必须具体而明确地表示授权目的和授权事项,明确限定行政机关立法的范围和程度。 2.权力机关对行政立法的监督 3.上级行政机关对下级行政机关行政立法的监督 4.人民法院对行政立法的监督

81 三、制定其他规范性文件的行为 (一)制定其他规范性文件行为的含义
制定其他规范性文件行为,是指行政机关制定除行政法规、行政规章、地方性规章以外的具有普遍约束力的决定、命令,规定行政措施 等其他规范性文件的行为。 (二)制定其他规范性文件行为的特征 1.主体的广泛性 2.效力的多层级性和从属性 3.规范性

82 三、制定其他规范性文件的行为 (三)完善制定其他规范性文件行为的程序
完善制定其他规范性文件的程序,首先可以参照行政立法的程序,健全和完善其他规范性文件的规划和起草、协商和协调、征求和听取意见、审核和签批以及发布等一系列程序。 增加制定其他规范性文件的透明度 (四)对制定其他规范性文件行为的监督 1.行政监督 2.司法监督

83 第三节 具体行政行为 一、行政许可 (一)行政许可的含义
行政许可,是指在法律一般禁止的情况下,行政主体根据行政相对人的申请,通过颁发许可证或执照等形式,依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利和资格的行政行为。 (二)行政许可的特征 1.行政许可是依申请的行政行为 2.行政许可存在的前提是法律的一般禁止 3.行政许可是授益性行政行为 4.行政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素 5.行政许可是要式行政行为

84 第三节 具体行政行为 (三)行政许可的种类 1.一般许可 和特别许可 2.排他性许可和非排他性许可 3.独立证书许可和附文件许可
1.一般许可 和特别许可 2.排他性许可和非排他性许可 3.独立证书许可和附文件许可 4.权利性行政许可和附义务的行政许可 5.其他分类方法 (1)按照许可的目的(2)根据行政管理的内容

85 第三节 具体行政行为 (四)行政许可的作用 1.行政许可制度的积极作用
(1)有利于加强国家对社会经济活动进行宏观管理,实现从直接管理到间接管理的过渡 (2)有利于保护广大消费者及人民大众的权益 (3)有利于保护并合理分配和利用有限的国力资源 (4)有利于控制进出口贸易,发展民族经济 (5)有利于消除危害社会公共安全的因素 (6)完善和健全的行政许可制度,有利于防腐倡廉 2.行政许可制度的某些消极作用 最主要的就是对竞争的抑制和滋生腐败

86 第三节 具体行政行为 (五)行政许可制度的基本原则 1.许可法定的原则 2.公开、公平、公正、平等、民主的原则 3.合理裁量的原则
4.便民、效率的原则 5.适应形势发展需要的原则

87 第三节 具体行政行为 (六)行政许可的设定、规定和实施机关 1.行政许可的设定和规定 “设定”使某种行政许可从无到有,产生首次性规范。
“规定”使某种行政许可变得更加详细,更加具有可操作性,是对“设定”的具体化。 (1)法律的设定权 (2)行政法规的规定权和设定权 (3)国务院决定的设定权 (4)地方性法规的规定权和设定权 (5)规章的规定权和设定权 (6)禁止性、限制性规定

88 第三节 具体行政行为 2.行政许可的实施机关 (1)行政机关 其一,必须是具有行政许可权的行政机关。
其二,必须是在法定职权范围之内实施行政许可。 (2)法律、法规授权的组织 其一,具有管理公共事务职能 。 其二,必须经法律、法规授权。 其三,只能在法定授权范围内实施行政许可。 其四,须以自己的名义实施行政许可。 (3)受委托组织

89 第三节 具体行政行为 (七)行政许可的实施程序 1.提出申请 5.听证 2.受理 6.变更 3.审查 7.延续 4.决定
1.提出申请 听证 2.受理 变更 3.审查 延续 4.决定 8.实施行政许可的特别程序 (1)特别规定的优先适用 (2)特许程序 (3)认可程序 (4)核准程序 (5)登记程序 (6)先申请主义

90 第三节 具体行政行为 (八)行政许可的撤销、注销与中止 1.行政许可的撤销 有下列情形之一的,可以撤销行政许可:
(1)行政主体的工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的; (2)超越法定职权作出准予行政许可决定的; (3)违反法定程序作出准予行政许可决定的; (4)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的; (5)依法可以撤销行政许可的其他情形。 符合上述情形,但有下列情形之一的行政许可,不得撤销: (1)撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的; (2)被许可人既没有以欺诈、胁迫、贿赂手段取得行政许可,也没有因对申请中的重大事项向行政主体提供虚假材料而获得行政许可;并且其基于行政许可取得的利益明显大于撤销行政许可所要维护的公共利益的。

91 第三节 具体行政行为 2.行政许可的注销(废止) 有下列情形之一的,行政主体应当依法办理有关行政许可的注销手续:
(1)行政许可有效期届满未延续的; (2)赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的; (3)法人或者其他组织依法终止的; (4)行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的; (5)因不可抗力导致行政许可事项无法实施的; (6)法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。

92 第三节 具体行政行为 3.行政许可的中止 行政许可的中止,是指行政许可暂时失去法律效力。
引起行政许可中止的最重要原因之一,是被许可人有违法行为,行政主体为制止或者惩罚被许可人的违法行为而采取一系列行政措施。 只有在违法行为等停止、消除或者行政主体实现了对被许可人的惩罚后,行政许可才恢复其法律效力。

93 第三节 具体行政行为 4.对于撤销、注销和中止行政许可的救济
行政主体依法撤销行政许可,被许可人或者其他利害关系人的合法权益因此而受到损害的,尽管行政许可的撤销是合法的,是符合公共利益的,但是,被许可人和其他利害关系人有权请求得到相应的补偿,行政主体应当依法给予补偿。 因被许可人以欺诈、胁迫、贿赂等不正当手段而取得的行政许可被撤销的,被许可人基于该行政许可所取得的利益不受保护。 对于行政许可的撤销、注销与中止不服的,同样适用申请行政复议和提起行政诉讼的规定。

94 第三节 具体行政行为 二、行政征收 (一)行政征收的含义
行政征收,是指行政主体根据国家利益或者公共利益的需要,凭借国家行政权,依法向行政相对人强制地取得税、费以及土地、企业等其他财产权益的行政行为。 (二)行政征收的特征 1.强制性 形式多样性 3.无偿性和相应的补偿性 法定性 5.先定性和固定性

95 第三节 具体行政行为 (三)行政征收的种类 1.税的征收
税的征收,是国家税收机关凭借其行政权力,依法强制地、 无偿地取得财政收入的一种手段。 2.费的征收 费的征收,是一定行政机关凭借国家行政权所确立的地位,为行政相对人提供一定的公益服务,或授予国家资源和资金的使用权而收取的代价。 3.土地征收 土地征收,是指行政主体根据公共利益的需要,强制地取得土地所有权并给予补偿的行政行为。 4.企业征收 企业征收,是指国家根据社会公共利益的需要,强制地取得中外合资经营企业、外资企业等的所有权的行政征收行为,是企业国有化的一种重要途径和形态。 5.其他财产权的征收

96 第三节 具体行政行为 (四)行政征收法律关系主体 1.征收主体 行政征收的主体只能是行政机关。
但是,在具体的行政征收中,哪一个行政机关成为某一特定征收对象的行政征收主体,则由法律予以规定。 行政征收主体通过一定程序完成行政征收,实质上是依据行政征收行为而建立的行政征收法律关系双方主体间的权利和义务而进行的。 2.被征收主体 行政征收主体与缴纳主体之间的关系是管理与被管理的关系,在具体的征收活动中,征收主体总是以管理者的身份出现的,而缴纳主体始终处于被管理者的地位。缴纳主体作为被管理者,并不意味着在行政征收过程中完全处于被动的地位,而是有权依法向征收主体主张自己的权利。

97 第三节 具体行政行为 (五)行政征收的原则 1.行政征收法定原则 2.行政征收公平负担与受益者负担原则 3.行政征收公开、公平、公正原则
4.行政征收效率原则 5.行政征收确保财政收入、促进社会经济的可持续发展的原则 6.行政征收尊重个人和组织财产权原则

98 第三节 具体行政行为 (六)行政征收的程序———以税收征收程序为例 1.行政征收事项的登记 2.缴纳鉴定 3.缴纳申报 4.款项征收

99 第三节 具体行政行为 三、行政征用 (一)行政征用的含义
行政征用,是指行政主体根据国家和社会公共利益的需要,强制地取得相对人财产使用权或者劳务,并给予相应补偿的行政行为。 (二)行政征用的种类 1.土地征用 土地征用,是指国家为了公共利益的需要,强制地取得集体经济组织所有土地和全民所有土地的使用权并给予补偿。 2.劳务征用 劳务征用,是指行政主体基于国家和社会公共利益的需要,在突发性事件等紧急情况下,强制地征集劳务并给予相应补偿的行政行为。 3.房屋、设备、交通运输工具等财产的征用

100 第三节 具体行政行为 (三)行政征用的特征 1.强制性 2.公益性 3.一定的补偿性 4.法定性

101 第三节 具体行政行为 四、行政确认 (一)行政确认的含义
行政确认,是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别,给予确定、认定、证明(或否定)并予以宣告的具体行政行为。 (二)行政确认的特征 1.行政确认行为的主体是行政主体 2.行政确认行为的内容或者目的是对行政相对人的法律地位和权利义务的确定或者否定 3.行政确认权是国家行政权的组成部分 4.行政确认是要式行政行为 5.行政确认是羁束性行政行为

102 第三节 具体行政行为 (三)行政确认的内容 1.法律事实的确认 (1)技术鉴定 (2)卫生检疫 (3)抚恤性质和等级的鉴定 (4)公证
(1)技术鉴定 (2)卫生检疫 (3)抚恤性质和等级的鉴定 (4)公证 (5)其他 2.法律关系的确认 (1)不动产所有权的确认 (2)不动产使用权的确认 (3)合同效力的确认 (4)专利权确认

103 第三节 具体行政行为 (四)行政确认的种类及范围 1.公安行政确认 2.民政行政确认 3.劳动行政确认 4.卫生行政确认 5.经济行政确认
6.司法行政确认

104 第三节 具体行政行为 五、行政给付 (一)行政给付的含义
行政给付即行政物质帮助,是指行政主体在公民年老、疾病或丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下,依照有关法律、法规规定,赋予其一定的物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为。 (二)行政给付的特征 1.行政给付是行政主体依法向行政相对人给付金钱或实物的行政行为 2.行政给付的对象是特定的行政相对人 3.行政给付是一种依申请的行政行为 4.行政给付是依法作出的行政行为

105 第三节 具体行政行为 (三)行政给付的内容 行政给付的内容是指行政机关通过行政给付行为赋予给付对象一定的物质上的权益或与物质相关的权益。
(四)行政给付的种类 1.抚恤金 2.特定人员离退休金 3.社会救济、福利金 4.自然灾害救济金及救济物资

106 第三节 具体行政行为 (五)行政给付的原则 应该坚持公平、公正的原则,对符合条件的公民一律平等地实施,不允许有差别对待。
对于行政给付的申请,行政机关通常只要没有正当的理由便不得拒绝给付。 (六)行政给付程序 行政给付作为行政机关的一种法律行为,须按照一定程序实施。 各种行政给付的具体程序应由有关法律、法规或规章规定,至少应由统一的政策规定。 不同形式的行政给付程序也存在一些共同的程序规则,主要有:申请程序、审查程序、批准程序与实施程序。

107 第三节 具体行政行为 六、行政奖励 (一)行政奖励的含义
行政奖励,是指行政主体为表彰先进、激励后进,充分调动和激发人们的积极性和创造性,依照法定条件和程序,对为国家、人民和社会作出突出贡献或模范地遵纪守法的行政相对人,给予物质的或精神的奖励的具体行政行为。 (二)行政奖励的特征 1.实施行政奖励的主体是国家行政机关或法律法规授权的其他社会组织 2.行政奖励的目的在于表彰先进,激励和推动后进 3.行政奖励的对象是对国家、人民和社会作出突出贡献或模范地遵纪守法的集体和个人 4.行政奖励的内容包括物质的和精神的奖励

108 第三节 具体行政行为 (三)行政奖励的性质 1.行政奖励是具体行政行为 2.行政奖励行为不具有强制执行力 3.行政奖励是一种法定的行为
(四)行政奖励的基本原则 1.依法奖励、实事求是的原则 2.奖励与受奖行为相当的原则 3.精神奖励和物质奖励相结合的原则 4.公正、合理、民主、平等的原则 5.及时性、时效性和稳定性原则

109 第三节 具体行政行为 (五)行政奖励的构成要件 1.符合法定的奖励条件和标准 2.符合法定的奖励形式 3.符合法定的奖励权限
4.符合法定的奖励程序 (六)行政奖励的内容和形式 1.精神方面的权益 ,如授予“劳动模范”等。 2.物质方面的权益 ,即发给奖金或各种各样的奖品。 3.职权方面的权益 ,即予以晋级或晋职。

110 第三节 具体行政行为 七、行政强制 (一)行政强制的含义及类型
行政强制,是指行政主体为实现行政目的,对相对人的财产、身体及自由等予以强制而采取的措施,也称为行政强制措施。 行政强制执行是现代法治国家中行政强制措施的最为基本的类型。 此外,行政上的即时强制、行政监督检查中对相对人施加的各种强制措施,都可以归类于行政强制措施。

111 第三节 具体行政行为 (二)行政强制的基本原则 1.法定原则
应当遵循依法行政的原则,做到允许实行强制的事务法定、行政强制方式法定、实施行政强制的机关和程序法定等。 2.适当原则 合理性原则是行政法的基本原则,行政强制作为一种行政行为,必须要合 理、适当。 3.强制和教育相结合的原则 4.救济原则

112 第三节 具体行政行为 (三)行政强制的设定和规定 1.法律的设定权和法规的规定权 作为全体国民总体意思表示的法律可以设定各种行政强制措施。
2.行政法规的设定权 (1)对非法财物的扣押; (2)进入生产经营场所的强制检查; (3)对产品或者商品的强制检验。 3.地方性法规的设定权 4.规章及其他规范性文件的地位 规章以及其他规范性文件不得设定任何行政强制措施或行政强制执行。

113 第三节 具体行政行为 (四)行政强制执行 1.行政强制执行的含义
行政强制执行,是指在行政法律关系中,行政相对人不履行其应履行的法定义务时,行政机关或人民法院依法采取行政强制措施,迫使其履行义务,或者达到与履行义务相同状态的活动。 2.行政强制执行的特征 (1)不履行应履行的义务,是适用行政强制执行的前提条件。 (2)行政强制执行的主体是行政机关或人民法院。 (3)行政强制执行的目的是实现义务的履行。 (4)行政强制执行的对象具有广泛性和法定性。 (5)在行政强制执行中不得进行执行和解。

114 第三节 具体行政行为 3.行政强制执行的种类 (1)间接强制,指通过间接手段迫使义务人履行其应履行义务或达到与履行义务相同状态的行政强制措施。 间接强制又可分为代执行和执行罚两种。 1)代执行,是行政强制执行机关或第三人代替履行行政行为所确立的可代替作为义务,并向义务人征收必要费用的强制执行措施。 2)执行罚,亦称强制金,是行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可代替作为义务的义务主体,科以新的金钱给付义务,以迫使其履行的强制执行措施。

115 第三节 具体行政行为 (2)直接强制,是指义务主体逾期拒不履行其应履行的义务时,行政强制执行机关对其人身或者财产施以强制力,以达到与义务主体履行义务相同状态的一种行政强制措施。直接强制可分为人身强制和财产强制两种。 1)人身强制,如公安机关依法对违反《治安管理处罚法》的人予以强制拘留 。 2)财产强制,如根据价格管理条例的规定,对拒缴非法所得或拒缴罚款的,物价检查机构可以按有关规定通知其开户银行予以划拨。

116 第三节 具体行政行为 4.行政强制执行的程序 (1)行政机关自行强制执行的程序 1)调查与审查 2)通知与告诫
1)调查与审查 )通知与告诫 3)当事人的陈述和申辩 4)制作强制执行决定书 5)强制执行决定书的送达 6)强制执行 (2)申请人民法院强制执行的程序 1)强制执行的申请 )受理与审查 3)公告 )执行

117 第三节 具体行政行为 5.行政强制执行的原则 (1)依法执行的原则 (2)说服教育和强制相结合的原则 (3)及时、准确、手段正当的原则
(4)执行标的有限的原则 (5)强制与预防相结合的原则 (6)保护当事人合法权益的原则 (7)协助执行的原则

118 第三节 具体行政行为 (五)行政强制措施 1.行政强制措施的含义和特征
这里的“行政强制措施”是作为行政强制的一种类型来定位的,是指从“行政强制”中排除了行政强制执行之后的狭义上的概念。 行政强制措施,是指行政机关为了查明事实,或者为了预防、制止、控制违法行为、危害状态,或者为了保障行政管理工作的顺利进行以及在紧急情况下排除紧急妨碍、消除紧急危险,根据现实情况的需要,按照法定的方式,依职权对有关公民、法人或其他组织的人身、财产及行为进行暂时性限制,以实现一定的行政目的的行为。 (1)直接强制性 (2)手段性 (3)非制裁性 (4)暂时性

119 第三节 具体行政行为 2.行政强制措施的方式 (1)限制公民人身自由和对公民身体强制检查 1)限制公民人身自由 2)强制检查公民身体
(2)对财物的查封、扣押、冻结 1)查封 )扣押 )冻结 (3)进入生产经营场所的强制检查 (4)对产品或商品的强制检验 (5)进入或处置土地、建筑物、住宅 (6)临时紧急征用交通工具或其他财产 (7)法律规定的其他强制措施

120 第三节 具体行政行为 3.行政强制措施的程序 (1)除当场采取行政强制措施外,需经行政机关负责人批准;
(2)由行政机关两名以上执法人员实施; (3)出示执法身份证件以及行政决定书; (4)当场告知当事人事实、理由、依据、救济途径以及依法享有的权利; (5)制作现场笔录: (6)实施查封、扣押的,制作查封、扣押清单;查封、扣押清单一式两份,由当事人和行政机关分别保存: (7)现场笔录和清单由当事人或见证人和行政执法人员签名或盖章,当事人或见证人拒绝签名或盖章的,应当在笔录中予以注明; (8)法律、法规规定的其他程序。

121 第三节 具体行政行为 (六)行政上的即时强制 1.行政上即时强制的概念
行政上的即时强制,是指当根据目前的紧迫情况没有余暇发布命令,或者虽然有发布命令的余暇,但若发布命令便难以达到预期行政目的时,为了创造出行政上所必要的状态,行政机关不必以相对人不履行义务为前提,便可对相对人的人身、自由和财产予以强制。 2.即时强制的类型 (1)对人身及人身自由的强制 (2)对住宅、事务所等进行的强制 (3)对财产的强制

122 第三节 具体行政行为 3.即时强制的要件 (1)必须有法律根据 一般说来,实施即时强制必须有明确的法律根据。
其要件的认定及即时强制程度、形态及方法等的选择,一般被委任给执行机关的裁量。即时强制应尽量做到合理、适度。 (2)出示证件的必要性 关于这个问题,不能一概而论,应根据具体情况进行具体分析。

123 第三节 具体行政行为 八、行政裁决 (一)行政裁决的含义
行政裁决,是指依法由行政机关依照法律授权,对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查,并作出裁决的行政行为。 (二)行政裁决的特征 1.当事人之间发生了与行政管理活动密切相关的民事纠纷,是行政裁决的前提。 2.行政裁决的主体是法律授权的行政机关。 3.行政裁决程序依当事人的申请为开始。 4.行政裁决是行政机关行使行政裁决权的活动,具有法律效力。

124 第三节 具体行政行为 (三)行政裁决的原则 1.公平、平等的原则 2.简便、迅速的原则 3.客观、准确的原则 (四)行政裁决的种类
1.权属纠纷的裁决 2.侵权纠纷的裁决 3.损害赔偿纠纷的裁决 4.权属纠纷、侵权纠纷和损害赔偿及其裁决之间的关系

125 第三节 具体行政行为 九、行政调解 (一)行政调解的含义
行政调解,是指由行政机关主持的,以国家政策、法律为依据,以自愿为原则,通过说服教育的方法,促使双方当事人友好协商,达成协议,从而解决争议的方法和活动。 (二)行政调解的特征 1.行政调解是由行政机关主持的,其调解主体仅限于行政机关。 2.行政调解以当事人自愿为原则。 3.行政调解是一种诉讼外的调解。 4.行政调解的对象既可以是民事争议又可以是行政争议。

126 第三节 具体行政行为 (三)行政调解的种类 1.依据行政调解的效力,可分为正式调解和非正式调解。
2.依据行政调解的对象,可分为民事争议调解和行政争议调解。 (四)行政调解的程序 1.提交调解申请 征求意见 3.调查事实 调停、斡旋 5.调解协议书的送达 (五)行政调解的法律后果 1.行政处理后果 强制执行后果

127 第三节 具体行政行为 十、行政处罚 (一)行政处罚的含义
行政处罚,是指行政主体为达到对违法者予以惩戒,促使其以后不再犯,有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的,依法对行政相对人违反行政法律规范尚未构成犯罪的行为(违反行 政管理秩序的行为),给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。

128 第三节 具体行政行为 (二)行政处罚的特征 1.行政处罚的主体是行政主体,实施行政处罚必须依据法定权限。
2.行政处罚是针对有违反行政法律规范行为(违反行政管理秩序的行为)的行政相对人的制裁。 3.行政处罚的目的既是为了有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益,同时也是对违法者予以惩戒和教育,使其以后不再犯。 4.行政处罚是对于违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对人的制裁。

129 第三节 具体行政行为 (三)行政处罚种类 1.人身罚 亦称自由罚,是限制或剥夺违法者人身自由的行政处罚。 (1)行政拘留 (2)劳动教养
(1)行政拘留 (2)劳动教养 (3)驱逐出境、禁止进境或出境、限期出境 2.财产罚 财产罚是特定的行政机关或法定的其他组织强迫违法者交纳一定数额的金钱或一定数量的物品,或者限制、剥夺其某种财产权的处罚。 (1)罚款 (2)没收

130 第三节 具体行政行为 3.行为罚 亦称能力罚,是限制或剥夺行政违法者某些特定行为能力和资格的处罚。 (1)责令停产停业
(2)暂扣或者吊销许可证、执照 4.申诫罚 亦称精神罚或影响声誉罚,是行政机关向违法者发出警戒,申明其有违法行为,通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响,引起其精神上的警惕,使其不再违法的处罚形式。 (1)警告 (2)通报批评

131 第三节 具体行政行为 (四)责令当事人改正或限期改正违法行为 1.责令改正或者限期改正的内容及形态
《行政处罚法》规定:“行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”(第23条) 改正违法行为,包括停止违法行为,积极主动地协助行政处罚实施机关调查取证,消除违法行为所造成的不良后果,造成损害的,则要依法承担民事责任,依法予以赔偿。 《行政处罚法》第23条是基于我国有关具体法律、法规的规定进行的总结性规定。

132 第三节 具体行政行为 2.责令改正或者限期改正与行政处罚的区别和联系 区别表现为如下四点: (1)概念有别 (2)性质及内容不同
(1)概念有别 (2)性质及内容不同 (3)形式各异 (4)角度不同 联系表现在如下三个方面: (1)起因相同。二者均是由于相对人的违法行为引起的。 (2)目的一致。二者的根本目的均是维护行政管理秩序,保护公民和组织的合法权益,维护公共利益。 (3)同步进行。在实施行政处罚时,往往同时责令违法行为人改正或者限期改正违法行为。

133 第三节 具体行政行为 (四)行政处罚的原则 1.处罚法定的原则 (1)处罚设定权的法定性 (2)处罚主体及其职权的法定性
(3)被处罚行为的法定性 (4)处罚的种类、内容和程序的法定性 2.处罚公正、公开的原则 3.处罚与教育相结合的原则 4.保障相对人权利的原则 实质上是由保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成的。

134 第三节 具体行政行为 5.职能分离的原则 (1)行政处罚的设定机关和实施机关相分离 (2)行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员相分离
(3)作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构分离 (4)由非本案人员担任听证主持人的原则 6.一事不再罚的原则 (1)对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。 (2)违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责任 ,行政机关不再予以处罚。 (3)违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款处罚的,应当折抵相应罚金。

135 第三节 具体行政行为 (五)行政处罚的程序 1.行政处罚决定程序
(1)简易程序 ,也称当场处罚程序,是指国家行政机关或者法律授权的组织对符合法定条件的行政处罚事项,当场作出行政处罚决定的处罚程序。 (2)一般程序,或称为普通程序,是指除法律特别规定应当适用简易程序和听证程序的以外,行政处罚通常所应适用的程序。 (3)听证程序 《行政处罚法》第42条规定的听证程序,在采取狭义的听证概念的同时,又将其适用范围进行了相应的限制。 听证程序,即行政机关为了查明案件事实、公正合理地实施行政处罚,在作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大额罚款等行政处罚决定之前,应当事人要求,通过公开举行由有关各方利害关系人参加的听证会,广泛听取意见的方式、方法和制度。

136 第三节 具体行政行为 听证程序具有如下特征: 1)听证是由行政机关主持的并由有关利害关系人参加的程序。
2)听证公开进行。但涉及国家机密、商业秘密和个人隐私的除外。 3)听证程序只适用于行政处罚领域的特定案件。 4)听证程序的适用以当事人申请为前提。 5)组织听证是行政机关的法定义务。

137 第三节 具体行政行为 2.行政处罚执行程序 行政处罚执行程序,是指有关国家机关保证行政处罚决定所确定的当事人的义务得以履行的程序。
行政处罚决定依法作出后,当事人应当在行政处罚决定的期限内予以履行。 行政处罚执行程序主要包括如下内容: (1)专门机构收缴罚款 (2)当场收缴罚款 (3)执行保障措施

138 第三节 具体行政行为 十一、行政指导 (一)行政指导的概念、方式和类型 1.行政指导的概念
行政指导,是指国家行政机关在其所管辖事务的范围内,对于特定的人、企业、社会团体等,运用非强制性手段,获得相对人的同意或协助,指导行政相对人采取或不采取某种行为,以实现一定行政目的的行为。 2.行政指导的方式和类型 行政指导,通常采用说服、教育、示范、劝告、建议、协商、政策指导、提供经费帮助、提供知识、技术帮助等非强制性手段和方法。 从行政指导的作用看来,一般可以分为助成性行政指导、规制性行政指导和调整性行政指导三大类。

139 第三节 具体行政行为 (二)行政指导的特征 1.行政指导的非强制性,即相对人对行政指导服从的任意性。
2.行政指导的事实行为性。行政指导采取指导、劝告、建议及其他不具有法律强制力的手段,行政机关和相对人之间不产生任何法律意义上的权利义务关系,不发生任何法律效果。 3.行政指导的能动性。 4.行政指导关系中行政机关的优越性。

140 第三节 具体行政行为 (三)行政指导的是非功过
行政机关只要采取行政指导的形式,就可以不受法的拘束,在自己所掌管的范围内机动地把握行政需要的变化,补充法律的不完备。 行政机关灵活自如地采取随机应变的对应措施,在经济行政领域中,根据形势的变化,对有关企业进行经常性的适当而妥贴的行政指导,对于避免经济资源的不合理配置,发挥着不可估量的巨大作用。 行政指导,特别是法定外的行政指导,由于不受任何法的制约,完全依据行政机关的判断,有时难以明确责任的所在,有时甚至因行政机关的恣意专横而导致损害相对人权利和利益的结果发生。

141 第三节 具体行政行为 (四)关于行政指导的法律救济 1.行政指导的法律根据 2.实施行政指导的条件
(1)行政指导必须是属于该行政机关的组织法上的权限的事项。 (2)行政指导也要服从法律优先的原则 (3)行政指导是要求相对人进行任意协助的作用 (4)当行政指导的要件由法律规定时,行政指导的权限自身受法律制约 3.对行政指导的救济途径 扩大行政诉讼等救济途径,充实和完善救济程序,比要求行政指导有法律根据更有意义。 还必须允许进行国家赔偿请求。 行政指导的主要内容应该尽可能地通过政府的白皮书、公报等予以广泛的公布。

142 第三节 具体行政行为 十二、行政合同 (一)行政合同的含义和特征
行政机关为实现行政目的,与行政相对人之间基于相反方向的意思一致而缔结的契约,称为行政合同,或称为行政契约。 1.行政合同的当事人中必须有一方是行政主体 2.行政合同的内容是执行公务 3.行政合同条款中规定私法以外的规则 4.行政合同受特殊法律规范调整 5.行政合同实行特定管辖制,一般应由行政法院或行政庭管辖

143 第三节 具体行政行为 (二)行政合同的几种分类方法 1.根据行政关系的范围不同,可以分为内部合同和外部合同
2.根据合同内容的不同,可以分为承包合同、转让合同和委托合同 3.其他分类方法 (1)根据合同是否具有给付内容,将行政合同分为有金钱给付内容的合同和无金钱给付内容的合同。 (2)根据行政机关的职务范围不同,将行政合同分为各种专业管理合同,如工业管理行政合同、交通管理行政合同等。

144 第三节 具体行政行为 (三)我国行政合同的具体表现形式 1.土地有偿出让、承包合同
是指国家以土地所有者的身份将土地使用权在一定时期内让与土地使用者,并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的合同行为。这是对土地进行有效管理的重要方式。 2.全民所有制工业企业承包、租赁合同 3.粮食定购合同 4.公共工程合同 5.政府采购合同 6.BOT政府特许经营合同 7.其他几种行政合同 (1)人事聘用合同 (2)科研合同 (3)计划生育合同

145 第三节 具体行政行为 (四)行政合同当事人的权利义务 1.行政主体的权利和义务 行政主体的权利主要表现在如下几个方面:
(1)选择合同相对一方的权利 (2)对合同的履行具有监督、指挥权 (3)单方面变更或解除合同的权利 (4)对不履行或不适当履行合同义务的相对人有制裁权 行政主体的义务主要表现在以下几个方面: (1)依法缔结合同的义务 (2)依法履行合同的义务 (3)按照合同规定给予合同相对一方当事人以优惠或照顾的义务 (4)给予相对一方当事人以损失补偿的义务 (5)按照合同规定支付价金的义务

146 第三节 具体行政行为 2.相对一方当事人的权利和义务 相对一方当事人的权利主要表现在以下几个方面: (1)取得报酬权
(2)损失补偿请求权和损害赔偿请求权 (3)因不可预见的困难造成损失时的补偿请求权 相对一方当事人的义务主要表现在按照合同规定的条件和期限认真履行合同;接受行政主体的监督、指挥以及依法实施的制裁。

147 第三节 具体行政行为 (五)缔结行政合同的原则 1.必须有法律根据或者明确的法律授权 2.不超越行政权限 3.出于行政需要 4.内容必须合法
5.竞争原则和公开原则 6.书面主义的原则

148 第三节 具体行政行为 (六)行政合同的缔结方式 1.招标 2.邀请发价 3.直接磋商 (七)行政合同的履行 1.实际履行的原则
2.自己履行的原则 3.全面、适当、及时履行的原则

149 (八)行政合同的变更、解除及其法律救济 当行政合同缔结之后,缔约时所依据的事实发生了变化,或者物质条件的变化,如价格和费用标准的变化、科学技术的变化、法律依据的变化等,导致执行该合同的人承受不合理的负担或实在不能执行时,就应该允许变更甚至解除该合同。 行政合同具有扩大行政参与、实现行政民主、弥补立法不足、促进经济发展等功能,是现代国家行政管理的重要手段之一。 必须采取科学适度的行政合同立法、建立有效的行政合同制约机制,特别是有必要建立对行政合同的司法审查制度。

150 第五章 行政程序 第一节 行政程序概述 第二节 行政程序基本原则 第三节 行政程序基本制度 第四节 行政程序法治化

151 第一节 行政程序概述 一、行政程序的概念 行政程序是指行政主体实施行政行为必须遵守的方式、步骤、空间、时限。
从其实质上看,行政程序反映了行政权的运行过程,是行政行为空间和时限表现形式的有机结合。 1.行政程序是行政权的运转过程 2.行政程序是行政权运转的动态过程 3.行政程序具有形式性 4.行政程序具有参与性 5.行政程序具有法定性

152 第一节 行政程序概述 二、行政程序的种类 1.内部行政程序和外部行政程序 2.事前行政程序和事后行政程序 3.抽象行政程序和具体行政程序
4.行政立法程序、行政执法程序和行政司法程序 5.普通程序和简易程序

153 第一节 行政程序概述 三、行政程序的意义 行政程序在现代行政法中居于核心地位。
行政主体的行为具有权力的性质,根据行政法治原则,需要受到法律的调控和制约。 行政程序的具体意义在于∶ 1.行政程序可以确保行政权有效行使。 2.通过行政相对人的民主参与,扩大公民行使参政权的途径,确保公民民主权利实现。 3.从程序上保证行政相对人合法权益。 4.提高行政效率。

154 第二节 行政程序基本原则 行政程序基本原则是指贯穿于行政程序的基本准则和内在精神,包括行政民主原则、行政法治原则、行政公平原则、行政效率原则、行政公开原则。 一、行政民主原则 行政民主原则,是指行政程序必须贯穿民主精神、体现民主意志、符合民主要求。 1.行政程序的民主参与机制 其一,信息公开制度 其二,听证制度 其三,咨询制度 其四,诉愿制度

155 第二节 行政程序基本原则 2.行政程序的民主保障机制
行政程序的民主保障机制主要表现为对公民权利的保障和对行政权力的限制,从而取得两者的平衡。 第一,行政程序能够有效地约束国家行政权力 第二,行政程序使公民权利与行政权力取得平衡 第三,行政程序使保障公民权利的法治要求具体化

156 第二节 行政程序基本原则 3.行政程序的民主监督机制 行政程序的民主监督机制主要通过民主参与机制与行政救济制度体现出来。
民主参与机制主要是通过行政相对人对行政行为的参与,来预防行政权的不当行使,从而达到保障公民权益的目的。 行政救济则是对非法行政行为进行事后补救的民主监督制度。 从我国行政诉讼法实施的情况来看,对行政行为进行司法审查制度的加强和完善,是加强和完善我国行政法制中民主监督机制的关键。

157 第二节 行政程序基本原则 二、行政法治原则 (一)行政法治原则的含义 行政法治原则,是指行政程序必须贯穿法治精神,实行依法行政。
行政法治原则是法治原则在行政程序领域的具体运用,体现为依法行政、程序法定、依程序法行政等方面的内容。 行政法治原则可以分解为行政程序合法性原则和行政程序合理性原则。 (二)行政法治原则的发展 行政法治原则是法治国观念的一种表现。 法国行政程序法侧重于事后救济,从而具有较强的司法性。这与英美行政程序法相比并无实质的不同。英美行政程序无论事前程序还是事后程序,都具有较强的司法性。 行政行为程序的司法化已成为行政程序发展的共同趋势。

158 第二节 行政程序基本原则 (三)行政程序对行政法治的作用 法治的核心是依法治国,依法治国的核心是依法行政。两者都需要严格的程序制度予以保障。
行政法治的核心问题是程序问题。“依法行政”严格说来应该表述为“依程序法行政”。 首先,行政程序能够保证行政行为的形式合理性和形式正义性。 其次,行政程序使行政相对人的选择更加具有理性。 最后,行政程序的完善过程亦即行政法治的实现过程。

159 第二节 行政程序基本原则 三、行政公平原则 行政公平原则,是指行政主体在实施行政行为时要在程序上平等对待行政相对人各方,排除各种可能造成不平等或偏见的因素。 一般通过建立以下程序制度来保证公平原则的实现。 1.回避制度 2.听证制度 3.辨明制度 :辨明制度为日本所独创,渊源于美国听证制度中的陈述性听证。 4.告示制度 5.职能分离制度 6.档案制度 7.防止偏见制度 为了保障公平原则的实现,一些国家还确立了事实确认制度、代理制度、宣誓保证制度、言词辩论制度、当事人自拟裁决制度和行政行为的溯及力制度等。

160 第二节 行政程序基本原则 四、行政效率原则 行政效率原则,是指为了保证行政行为的高效率,行政程序的各个环节应当有时间上的限制。其基本内涵是,在保障行政相对人基本人权和公平行政的前提下,应尽可能提高行政效率。 1.时效制度 2.代理制度 3.不停止执行制度 4.紧急处置制度

161 第二节 行政程序基本原则 五、行政公开原则 (一)行政公开原则的含义
行政公开原则,是指对重要的行政行为、与公民权利和义务直接相关的行政行为,要通过一定的行政程序让公民了解。 行政机关通过公开行使行政权力的依据和过程,说明所作决定的理由,满足公众知情的权利,增强行政透明度,体现行政民主。 行政公开原则实际上是行政程序特有原则,也是行政程序法区别于行政实体法的根本标志。它是政治活动公开化在行政程序上的体现,是公民参政权的延伸。 行政公开是第二次世界大战以来现代各国行政法制发展的必然趋势,而以美国最为典型。 行政公开原则表现于行政程序法的各项原则和各项具体制度中。可以说,行政公开原则是行政程序的生命。而对行政公开原则的强调和重视,也是现代行政程序法发展的必然趋势。

162 第二节 行政程序基本原则 (二)行政公开的内容 1.行使行政权的依据必须公开 2.行政信息公开 3.设立听证制度 4.行政决定公开
(三)行政公开原则的例外 行政公开是行政机关的义务。原则上,行政机关应该将其掌握的文件资料向公众公开,但有时行政公开可能涉及国家安全、影响行政效率,以及暴露个人隐私或商业秘密。 在现代社会,行政公开已经成为原则,不公开只是例外。只有在法律明确规定免除公开时,行政机关才能不予公开。

163 第三节 行政程序基本制度 一、行政程序基本制度概述 (一)行政程序基本制度的概念
行政程序基本制度,是指在行政程序中具有相对独立性,对整个行政程序具有重要影响的规则体系。 行政程序基本制度具有较强的规范性、确定性和可操作性。 (二)行政程序基本制度的意义 行政权力运行需要基本的程序制度来规范。行政程序基本原则也需要基本的程序制度来实现。 行政程序基本制度对其基本原则具有阐释作用。 行政程序在目标模式、基本原则、基本制度三者之间,具有明显的递进层次性。它具体表现为向目标模式—基本原则—具体制度—具体程序规则的过渡。

164 第三节 行政程序基本制度 二、信息公开制度 (一)信息公开的概念
信息公开又称情报公开、资讯公开,是指凡涉及行政相对人权利、义务的行政信息资料,除法律规定应予保密外,有关机构均应依法向社会公开,任何公民或组织均可依法查阅或复制。 行政信息包括有关法律、法规、规章、行政决策、行政决定,行政机关据以作出相应决定的有关材料,行政统计资料,行政机关的有关工作制度、工作规则等。 信息公开制度起源于二百多年前的瑞典。对当代各国信息公开制度影响最大的,则属美国1966年《信息自由法》。 信息公开制度是现代行政程序的重要制度之一,是行政相对人参与行政的体现,是行政公开原则的重要体现和必要保障,是现代行政民主、行政法治精神发展的直接结果,是行政民主的基石之一。 它可以增进公民对政府的信任,加强公民和政府之间的沟通与合作,调动公民参与行政的积极性。

165 第三节 行政程序基本制度 (二)信息公开制度的内容
信息公开制度的内容,主要包括法律依据、适用范围、信息公开的形式、申请获得信息的程序、信息公开的例外、救济制度等方面。 1.法律依据 2.适用范围 3.公开的形式 4.申请的程序 5.信息公开的例外 6.救济制度

166 第三节 行政程序基本制度 三、职能分离制度 (一)职能分离的概念
职能分离是英美普通法上的传统制度。广义的职能分离,是指行政机关的不同工作因其性质不同,而必须由不同部门或人员来完成,以避免因职能合并而导致主观臆断或偏见。 狭义的职能分离,即典型的职能分离,是指行政主体在作出行政决定或举行正式听证时,其机构或者人员,不能从事与裁决和听证行为不相容的活动,以保证裁决和听证的公正。 职能分离制度源于自然公正原则,其目的在于避免职能集中以致当事人不能得到公正对待。

167 第三节 行政程序基本制度 (二)职能分离的内容 职能分离制度包括完全职能分离和内部职能分离两种基本模式。 1.完全职能分离
完全职能分离,是指行政案件的调查、审查与裁决,分别交由两个相互完全独立的机构来行使的一种制度。 2.内部职能分离 内部职能分离,是指在同一行政主体内部,由不同机构或人员分别行使案件调查、审查与裁决权的一种制度。 内部职能分离是基于处理行政案件所需要的行政专业知识、提高行政效率这一特点而设置的。 内部职能分离仅仅是在行政机关执行层面的分离。在行政机关决策层面,不存在职能分离的问题。 我国行政处罚法集中规定的两种职能分离制度,都是内部职能分离。其一,行政案件的调查与行政处罚的决定相分离。其二,决定行政罚款的机关与收缴罚款的机关相分离。

168 第三节 行政程序基本制度 四、听证制度 (一)听证的概念 听证是指行政机关在作出有关行政决定之前,听取行政相对人陈述、申辩、质证的程序。
西方国家行政程序法中大多规定了听证制度。听证被认为是保障公民权益、防止行政专横、减少行政争议的有效途径。 在行政行为过程中运用听证程序,以合法、公开、公正和高效地处理行政案件,在世界许多国家被证明是在市场经济和民主政治条件下行使国家行政权最为有效的方法。 听证程序是行政程序的核心内容,是通过公正、公开、民主的方式达到行政目的重要程序。 但是,听证程序繁琐复杂,如果所有的行政行为都适用听证程序,势必影响行政效率。而且,从各国行政实践中也可以看出,听证程序的实际适用范围也是十分有限的。

169 第三节 行政程序基本制度 (二)听证的基本内容 1.听证主持人 :听证程序应由行政机关中具有相对独立地位的专门人员或者部门来主持。
2.听证程序的行政相对人和其他参加人 3.听证的一般步骤 4.证据审查 5.作出行政决定 6.公开举行 7.费用 听证费用由国库承担,当事人不承担行政机关组织听证的费用。

170 第四节 行政程序法治化 一、行政程序法的理论基础 (一)程序正义论的概念
程序正义论就是指通过程序实现正义。各国行政程序法的理论基础虽有不同表现,但都是对程序的重视和对正义的追求,并通过程序实现正义。 从各国行政程序法治的情况来看,英美行政程序法所立足的自然正义原则和正当法律程序原则,发端于有关公正合理地运用行政权的宪法原则。 法律的正义唯有通过正义的程序才能得到真正实现。公正的程序是正确选择和适用法律,从而也是体现法律正义的根本保证。 行政程序法作为行政行为的程序规范体系,也是在程序正义论的价值指引下,从行政程序法基本原则到行政程序法具体制度,依次展开,构成追求正义的行政程序法律规范体系。

171 第四节 行政程序法治化 (二)程序正义论的渊源 1.自然正义原则
自然正义原则是源于自然法的基本法律原则,也是法治社会的基本原则。作为行政程序法的理论基础,它在英美行政程序法特别是英国行政程序法中表现的最为明显。 它是英国行政程序法的最高规范,包含两个最基本的程序规则∶一 是任何人不能作为自己案件的裁决者;二是任何人在行使可能使他人受到不利影响的权力时,必须听取对方意见。 在西方法治传统中,对公正和正义的追求不仅在于其实质性,还在于其程序性。而且,实现正义的程序过程往往具有更重要的意义。此即正义不仅要实现,而且要被看见实现。

172 第四节 行政程序法治化 2.正当法律程序原则 由于美国法律体系与英国法律体系的渊源极为密切,英国自然公正原则在美国法律中直接延伸为正当法律程序原则。而其直接法律渊源,则是美国宪法第5修正案和第14修正案的正当法律程序条款。 正当法律程序原则是程序正义论在美国行政程序法中的主要体现。 正当法律程序原则是一个程序原则,但同时也是美国行政法治体制、社会正义及基本价值的核心。 按照美国最高法院的解释,宪法规定的正当法律程序有两个方面的含义:一是实质性正当法律程序,二是形式性正当法律程序。

173 第四节 行政程序法治化 二、依法设定行政程序 (一)行政程序设定权的涵义
行政程序设定权是指通过立法规定行政主体在何种情况、何种条件下应遵守何种程序的权力。 它与行政主体实施行政程序的权力不同。实施行政程序的权力是依法设定的行政程序予以落实的权力。一般而言,行政程序设定权应该与行政程序实施权分离,不能由同一国家机关行使。 行政程序设定权主要涉及国家机关权力的配置,在立法上则表现为立法权的分配,是一项重要的国家权力。 首先,一切行政程序必须依法设定,这是基本要求。其次,我国的法又是多层次的,法律、行政法规和地方性法规都可以设定行政程序。 法律可以设定各种行政程序;对行政法规、地方性法规及行政规章,则应有必要限制。

174 第四节 行政程序法治化 (二)行政程序设定权的划分 1.国家权力机关的行政程序设定权 2.国务院的行政程序设定权
3.地方国家权力机关的行政程序设定权 4.国务院所属部、委的行政程序设定权 5.地方各级人民政府的行政程序设定权

175 第四节 行政程序法治化 三、行政程序法的发展过程与完善途径 (一)行政程序法的发展过程
1.宪法为行政程序法制化提供了依据,确立了行政程序法基本原则和基本制度 2.制定了一些有关行政程序的单行法律法规及大量的行政程序法规范 3.建立了一些民主、公正的行政程序制度 近年来,我国行政程序立法取得了较大的成就,但在整个法治建设体系中仍然相当落后与迟缓。这主要表现为行政程序制度规定的分散性与不完整性,需要进一步发展与完善。

176 第四节 行政程序法治化 (二)行政程序法的完善途径 我国行政程序法的发展与完善从何人手,目前主要存在三种观点。
第一种观点认为,从我国目前行政程序法的状况来看,以行政程序法典来实现行政程序立法的统一是最有效的途径,主张制定统一行政程序法典。 第二种观点认为,行政程序立法是一项巨大工程,在立法上应当采取逐项解决的办法。 第三种观点认为,我国行政程序立法总趋势是制定一部统一的“中华人民共和国行政程序法”,但应根据实际情况,先在行政立法、行政执法和行政司法领域中制定单行行政程序法规、规章,从而为制定统一行政程序法典奠定基础。

177 第四节 行政程序法治化 从各方面来看,第一种观点更为可取。 1.制定统一行政程序法典不仅必要而且可能。
2.制定统一行政程序法典是一个艰难过程,又是一个总体趋势。 3.制定统一行政程序法典的历程总是与各国的行政改革运动相伴随。 4.制定统一行政程序法典需要具备必要的理论前提,有待于理论研究的重大突破。 5.制定统一行政程序法典需要原则性与灵活性、普遍性与特殊性的统一。

178 第四节 行政程序法治化 (三)行政程序法目标模式及其选择 行政程序目标模式是指行政程序法所要达到的目标以及与此相关的体系。
行政程序法可以发挥多方面功能,立法者可以作若干选择。立法者对行政程序的不同选择,形成了不同的行政程序法目标模式。 我国行政程序法目标模式及其选择,一方面取决于社会现实,另一方面受行政法学理论研究的重大影响。

179 第四节 行政程序法治化 第二次世界大战以来,各国纷纷制定统一行政程序法典。其目标模式的选择一般有两种情况∶一是偏重权利模式,重在保障公民权利,如美国行政程序法; 二是权利模式与效率模式并重,既注重保障公民权利,又注重提高行政效率,如西班牙和奥地利的行政程序法。 一是由于行政权力的膨胀,需要对行政职权加以限制,而其根本的办法是扩大公民参与机制,赋予公民以自救的手段; 二是由于公民权利意识的强化,人们不满足于事后的救济,而要求在行政行为之前或行政行为的过程中,预防行政机关对公民权益的侵犯; 三是民主政治的发展,要求国家权力运转的公开化,增加公众的知情权,扩大公众对行政机 关的直接监督范围。

180 第四节 行政程序法治化 我国行政程序法目标模式的选择,在运用行政程序法基本原理、适应当代历史潮流的前提下,要从现实情况出发。
首先,公民依法行使权利的意识不强。 其次,由于行政权的运转不良,造成行政效率低下。 最后,行政法理论、特别是行政程序法理论的研究还不够成熟,需要进一步的加强和完善。 根据上述情况,我国行政程序法应选择以权利模式为主、兼顾行政效率的模式。 这种模式既可以保护公民在行政程序中的合法权益,保障其监督行政机关活动的权利,真正体现人民当家作主的宪法原则,又可以改善行政行为,提高行政效率。

181 第三编 行政责任、行政监督与行政救济 第六章 行政责任 第一节 行政违法 第二节 行政不当 第三节 行政责任

182 第一节 行政违法 一、行政违法的含义与特征 (一)行政违法的含义
我国大陆行政法学界关于行政违法的概念主要有三种观点,其分歧主要体现在对行政违法的主体理解不同: (1)行政违法是指行政法律关系主体违反行政法律规范,侵害受法律保护的行政关系尚未构成犯罪的有过错的行为。 (2)行政违法是指行政管理相对人违反行政法律规范侵害受法律保护的行政关系,对社会造成一定程度的危害,尚未构成犯罪的行为。 (3)行政违法是指行政主体所实施的、违反行政法律规范,侵害受法律保护的行政关系尚未构成犯罪的有过错的行政行为。 本书认为上述第三种观点更为合适,本章都按该观点来使用行政违法概念和阐述行政违法的有关问题。

183 第一节 行政违法 (二)行政违法的特征 1.行政违法是违反行政法律规范,侵害受法律保护的行政关系的行为 2.行政违法是一种尚未构成犯罪的行为
3.行政违法是要承担行政法律责任的行为

184 第一节 行政违法 二、行政违法的构成要件 所谓行政违法的构成要件是指由行政法规定的构成行政违法所必须具备的一切主观和客观条件的总和。行政违法的构成要件是认定行政行为违法、追究行政法律责任、引起行政赔偿的根据。 (一)违法行为主体必须是行政主体 (二)行为人负有相关的法定义务 (三)行为人具有不履行法定义务的行为 (四)行为人主观上有过错

185 第一节 行政违法 三、行政违法的分类 (一)行政失职 1.行政失职的含义和特征 行政失职是指行政主体未履行法定的作为义务的一种行政违法。
(1)行政主体负有法定的作为义务。 (2)行政主体没有履行法定作为义务。 2.行政失职的分类 (1)根据行为人的主观心理态度的不同,行政失职可以分为故意的行政失职和过失的行政失职。 (2)根据行为的表现形式不同,行政失职可以分为拒不履行法定职责的行政失职和拖延履行法定职责的行政失职。

186 第一节 行政违法 (二)行政越权 1.行政越权的含义和特征 行政越权是指行政主体超越法定职权范围而作出的行政行为。
(1)行政越权是行政主体在法定职权范围之外作出的行政行为 (2)行政越权是一种作为形式的行政违法 (3)判断行政越权与否是以客观标准而非主观标准

187 第一节 行政违法 2.行政越权的分类 (1)根据被越权的性质不同,行政越权可划分为行政权外越权和行政权内越权。
(2)根据影响行政权限因素的不同,行政越权可划分为以下三种: 1)时间上的越权 2)空间上的越权 3)事务上的越权 (3)根据行政隶属关系的不同,行政越权可划分为纵向越权和横向越权。 (4)根据行为人的主观态度不同,行政越权可划分为善意越权和恶意越权。

188 第一节 行政违法 3.行政越权与行政失职的区别 (1)主观方面不同:判断行政越权遵循的是客观标准而非主观标准,行政失职必须是行为人主观上有过错才能构成。 (2)客观方面不同:行政越权是一种作为形式的行政违法,只能由积极的作为构成;而行政失职是一种不作为的行政违法,只能由消极的不作为构成。 (3)职权范围不同:行政越权是行使其他国家机关或职能部门的权力,超越了其本身的职权范围,行政失职是行政主体对本属于自己的职权范围内的权力的放弃,没有尽到自己应尽的法定职责。 (4)法律后果不同:行政越权存在有过错和无过错之别,有过错的行政越权和行政失职都必须给予行政管理相对人以法律救济,如果给相对人的合法权益造成损害的还必须给予行政赔偿;无过错的行政越权一般只承担越权无效的法律后果。

189 第一节 行政违法 (三)行政滥用职权 1.行政滥用职权的含义
行政滥用职权在许多国家都被列为行政救济和司法救济的对象,但不同国家对行政滥用职权的含义理解不一。 我国现行立法对滥用职权的含义未作具体规定,理论上缺乏统一的学理解释,学者们借鉴国外经验并结合本国实际提出了多种观点: (1)行政滥用职权是指行政机关行使职权背离法律、法规的目的,背离法律的基本原则。 (2)行政滥用职权是指行政行为具有不正当的动机(目的)、不相关的考虑或不合理的内容。 (3)行政滥用职权是指行政主体在法定的权限范围内,出于不合法动机而背离法定的目的的行为。 (4)行政滥用职权即滥用自由裁量权,系指行政主体在自由裁量权限范围内不正当行使行政权力而达到一定程度的违法行为。 (5)行政滥用职权是指不正当行使权力造成了显失公正的后果的行为。 本书基本赞同最后一种观点,但认为其范围应是所有裁量权领域,包括自由裁量权和法律裁量权领域。

190 第一节 行政违法 2.行政滥用职权的特征 (1)行政主体滥用职权是在其职权范围之内进行的,确切地说是在其裁量权限范围之内进行的。
(2)行为人主观上必须出于故意,主观上的过失不构成滥用职权。 (3)行政滥用职权在客观上表现为行政主体不正当地行使行政权力。 (4)行政滥用职权的法律后果就是行政行为显失公正 ,而不是不当行使行政权,这就在裁量权领域内区分了行政滥用职权与行政不当两种行为。

191 第一节 行政违法 3.行政滥用职权的主要表现形式 (1)出于不良动机 (2)背离法定目的 (3)反复无常,违反平等性和同一性原则
(4)不正当的程序 (5)行政行为违背客观规律 (6)考虑了不相关的因素或没有考虑应当考虑的因素 (7)不当授权

192 第一节 行政违法 4.行政滥用职权与相关概念的关系 (1)行政滥用职权与行政越权 (2)行政滥用职权与行政失职 (3)行政滥用职权与显失公正

193 第一节 行政违法 (四)事实依据错误 1.事实依据错误的含义和特征
事实依据错误是指行政主体据以作出行政行为的事实根据不合格的一种行政违法。其主要特征表现为: (1)具体行政行为的内容与它所赖以作出的事实有直接的关联性或有因果关系。 (2)事实依据错误是一种作为形式的行政违法。 (3)事实依据错误既可能出于行为人的故意,也可能出于行为人的过失。

194 第一节 行政违法 2.事实依据错误的主要表现 (1)无中生有 (2)事实误会 (3)证据不确凿 (4)证据不足

195 第一节 行政违法 (五)适用规范性文件错误 1.适用法律、法规错误的含义和特征
适用规范性文件错误,是指行政主体在作出具体行政行为时,适用了不应适用的规范性文件,或没有适用应该适用的规范性文件的违法行为。 (1)行政主体所适用的规范性文件与所造成的具体行政行为有直接的关联性。 (2)适用规范性文件错误属于作为形式的行政违法 (3)适用规范性文件错误既可能出于行为人的故意,也可能出于行为人的过失。 (4)适用规范性文件错误中“规范性文件”的范围一般指法律、行政法规、地方性法规、规章,以及上级行政机关依法制定和发布的具有普遍约束力的决定、命令。

196 第一节 行政违法 2.适用规范性文件错误的主要表现形式
(1)必须有明文的法律、法规规定才能作出具体行政行为的,行政主体在没有明文依据的情况下作出了该行政行为。 (2)适用规范性文件性质错误 (3)适用规范性文件条款错误 (4)适用了尚未生效的规范性文件 (5)适用了已经失效的规范性文件 (6)行政主体作出某一具体行政行为应当同时适用两个或两个以上规范性文件,而实质上却仅适用了某一个规范性文件的规定。 (7)行政主体作出某一具体行政行为应当同时适用某一规范性文件的两个或两个以上的条款的规定,而实质上仅适用了其中某一个条款的规定。 (8)行政主体对某一行政相对人的数个违法行为在处理上应当予以并罚而未予并罚,或者不能予以并罚的却加以并罚。

197 第一节 行政违法 (六)程序违法 1.程序违法的含义和特征
程序违法就是行政主体违反行政程序法律规范的行政行为。通常来说程序有法定程序和非法定程序之分,而我们这里所讲的程序违法专指违反法定程序。 (1)程序违法包括作为的程序违法也包括不作为的程序违法 (2)程序违法所违反的是行政程序法,而不是行政实体法。 (3)程序违法既可能出于行为人的主观故意,也可能出于行为人的主观过失。 (4)程序违法中的程序仅限于法定程序,而不包括非法定程序。

198 第一节 行政违法 2.程序违法的分类 (1)方式违法 1)行政主体未依法定的方式作出行政行为
2)行政主体作出某一行政行为采用了法定形式,但在运用该法定形式时存在缺陷、不够完善。 (2)步骤违法 1)省略法定步骤 2)附加无根据的步骤 (3)行为顺序颠倒 (4)超越法定时限

199 第一节 行政违法 (七)行政侵权 1.行政侵权的含义和特征
行政侵权是指行政主体不法侵害相对人合法权益而依法必须承担行政赔偿责任的行政行为。行政侵权有以下基本特征: (1)行政侵权必然导致相对人的合法权益受到损害 (2)行政侵权的法律后果是行政主体承担行政赔偿责任 (3)行政侵权既可以是一种行政作为,也可以是一种行政不作为 (4)行政侵权在本质上仍然是一种行政违法行为

200 第一节 行政违法 2.行政侵权的分类 (1)根据行为的方式不同,行政侵权可划分为作为的行政侵权和不作为的行政侵权
(2)根据侵犯的客体不同,行政侵权可划分为侵犯人身权的行政侵权和侵犯财产权的行政侵权 (3)行政行为本身侵权与行政行为过程侵权

201 第一节 行政违法 3.行政侵权与其他行政违法的区别
(1)行政侵权必然给行政管理相对人的财产或人身权益造成直接而实际的损害;而其他行政违法则没有这种必然性。 (2)行政侵权是构成行政赔偿责任的前提和基础,行政赔偿责任是行政侵权直接的法律后果;而其他行政违法并不必然引起行政赔偿责任的法律后果。 (3)其他行政违法可能与行政侵权竞合。

202 第一节 行政违法 (八)行政违法的其他分类 第一,根据行为的方式和状态不同,行政违法可划分为作为行政违法和不作为行政违法。
第二,根据行为的内容和形式不同,行政违法可划分为实质违法和形式违法。 第三,根据行政法律关系的范围不同,行政违法可以划分为内部行政违法和外部行政违法。 第四,根据行政违法侵害的客体不同,行政违法可划分为侵害组织管理关系的违法;侵害人事管理关系的违法;侵害经济管理关系的违法;侵害治安、教育、文化、卫生、体育管理关系的违法等。 第五,根据行政违法所侵犯的对象不同,行政违法可划分为侵犯公民合法权益的行政违法和侵犯法人及其他组织的合法权益的行政违法。 第六,根据行政主体的种类不同,行政违法可划分为行政机关的行政违法和授权组织的行政违法。 第七,根据行政主体的数量不同,行政违法可划分为单一行政违法和共同行政违法。

203 第一节 行政违法 四、行政违法的后果 (一)对行政违法的处理方式
1.无效:这主要适用于行政行为明显严重违法的情形,此类行为从一开始就没有法律效力。 2.可撤销: (1)主要证据不足或主要事实不清;(2)适用依据错误的; (3)违反法定程序的;(4)超越行政职权的;(5)滥用行政职权的;(6)显失公正的。 3.承认有效 : 这主要适用于撤销已没有任何意义的行政行为,通过承认该行政行为的效力但确认其违法的方式为违法者承担法律责任以及受害人寻求行政赔偿奠定基础。 4.更正: 这主要适用于经过事后补正对行政行为的内容没有明显影响的程序违法行为。

204 第一节 行政违法 (二)行政违法的处理机关 1.国家行政机关 (1)本机关 (2)上级行政机关(包括主管机关) (3)监察机关
2.国家权力机关 3.人民法院

205 第一节 行政违法 (三)行政违法行为撤销的法律后果 (1)行政行为一旦撤销,其法律效力从一开始即无效。
已经履行的应恢复履行前的状态,正在履行的应停止履行,尚未履行的不再履行。 (2)被依法撤销的行政行为给相对人的合法权益造成损害的,行政主体还必须承担行政赔偿责任。

206 第二节 行政不当 一、行政不当的含义与特征 (一)行政不当的含义
行政不当或行政失当,是指行政主体及其工作人员作出的虽然合法但不合理的行政行为。 (二)行政不当的特征 1.行政不当以合法为前提 2.行政不当侵害了行政关系的合理性

207 第二节 行政不当 二、行政不当的内容与分类 (一)根据行政自由裁量权的范围不同的分类 1.主体不当 2.时间不当 3.地点不当
1.主体不当 2.时间不当 3.地点不当 (二)根据行政裁量权的内容不同的分类 1.权利赋予不当 (1)权利赋予对象不当 (2)权利赋予量不当 2.义务科以不当 (1)义务科以对象不当 (2)义务科以量不当

208 第二节 行政不当 三、行政不当的确定标准 行政不当是合法但不合理的行政行为,因此,确定行政不当的标准实际上就是确定什么是不合理的行政行为。那么,只要我们能够确定行政合理的标准,也就有了行政不当的确定标准。 我们认为,可以将“合理性”概括为两个标准: (1)正当性标准。行政行为的作出应出于正当的动机、目的,应考虑正当的因素。 (2)情理性标准。行政行为应符合法律价值、客观规律,符合公认的观念、道德、生活常理。 行政行为符合上述两个标准即认为不属于行政不当,违反上述标准之一者即属于行政不当。

209 第二节 行政不当 四、行政不当的后果 (一)行政不当行为的效力
在我国,根据《行政诉讼法》第5条的规定,人民法院在行政诉讼中,对具体行政行为不做合理性审查,把行政不当排除在司法审查之外。 而《行政复议法》规定,复议机关依法对具体行政行为是否合法和适当进行审查,复议机关经过审理认为具体行政行为明显不当的决定撤销、变更,并可以责令被申请人重新作出具体行政行为,行政不当属于行政复议的受案范围。 (二)行政不当行为的责任 行政不当与行政责任之间却没有法律上的因果关系 行政不当在许多情况下并不导致行政主体承担行政责任,即便行政主体因行政不当承担行政责任也多是补偿性法律责任,很少像行政违法那样引起行为人的惩罚性行政责任。

210 第二节 行政不当 (三)行政不当的法律救济 1.权力机关救济 2.行政机关的救济 (1)原行政机关的救济 (2)上级行政机关救济
(3)行政复议机关救济 (4)监察机关救济

211 第二节 行政不当 (四)行政不当与行政违法的区别 (1)侵犯的行政关系的性质不同
行政不当侵犯的是行政关系的合理性;行政违法侵犯的是行政关系的合法性。 (2)范围不同 行政不当仅发生在裁量行为中,不发生在羁束行为中;而行政违法则既可能发生在自由裁量行为中,也可能发生在羁束行为中。 (3)责任不同 (4)法律效力不同

212 第三节 行政责任 一、行政责任的含义与特征 (一)行政责任的含义
概括地讲,行政责任是指行政法律规范所规定的一种法律责任。但人们对行政责任内涵与外延的认识有差别,其中不同的观点主要有以下几种 : (1)行政责任即行政法律关系主体由于违反法律规定的义务构成行政违法而应依法承担的否定性后果。 (2)行政责任就是行政相对人的行政违法所引起的法律责任。 (3)行政责任是指行政主体及其工作人员在履行职务过程中,对其行为应负的法律责任或应承担的法律后果。 (4)行政责任是指国家行政机关工作人员在履行职务过程中因违反行政法律规范而应承担的法律后果。 综上所述,我们认为,就责任主体而言,行政责任应与行政违法相对应;就责任内容而言,又应相互衔接。因此,我们认为行政责任就是指行政主体及其工作人员因违反行政法律规范而依法必须承担的法律责任,它是行政违法(包括部分行政不当,以下略)所引起的法律后果。

213 第三节 行政责任 (二)行政责任的特征 1.行政责任是行政主体及其工作人员的责任,而不是行政相对人或其他行政行为主体的责任。
2.行政责任是行政主体之行政违法或行政不当所引起的法律后果。 3.行政责任是一种独立的法律责任。

214 第三节 行政责任 (三)行政责任与其他法律责任的区别 1.行政责任与违宪责任的主要区别 (1)违反的法律规范不同 (2)责任形式不同
(3)追究机关不同 (4)违宪责任之追究与行政责任之追究所适用的程序也是不一样的

215 第三节 行政责任 2.行政责任与民事责任的主要区别 (1)违反的法律规范不同 (2)责任形式不同 (3)追究责任的机关不同
(4)追究责任的程序不同

216 第三节 行政责任 3.行政责任与刑事责任的主要区别 (1)性质不同 (2)违反的法律规范不同 (3)追究机关不同
(4)责任形式、追究程序不同

217 第三节 行政责任 二、行政责任的构成要件 行政责任的构成要件是指承担行政责任必须具备的条件之和。
行政责任的构成与行政违法的构成有因果关系,但又有显著的区别。 行政违法的构成旨在确认行政行为的性质,行政责任的构成则旨在确认行政行为的后果。 鉴于目前尚无法律的明确统一规定,结合我国实践,考察我国现行的单行法律、法规对承担行政责任的规定,我们认为应以下列各方面考察行政责任的构成要件: (一)行为人已构成行政违法 (二)行为人具有责任能力

218 第三节 行政责任 三、行政责任的分类 (一)根据承担行政责任的主体不同来划分 1.行政主体的行政责任 2.国家公务员的行政责任
(二)根据行政责任所涉及的范围不同来划分 1.内部行政责任 2.外部行政责任 (三)根据有权追究行政责任的机关不同来划分 1.国家权力机关有权追究的行政责任 2.国家行政机关有权追究的行政责任 3.国家司法机关有权追究的行政责任

219 第三节 行政责任 (四)根据行政责任的承担方式不同来划分 1.补救性行政责任 2.惩罚性行政责任 (五)根据行政责任的具体内容不同来划分
1.精神罚 2.财产罚 3.身份罚

220 第三节 行政责任 四、行政责任的划分 (一)行政主体与国家公务员之间的责任划分
(1)在国家公务员本人对其实施的行政行为无过错或者只有一般过失的情况下,行政责任最终由行政主体承担。 (2)在国家公务员本人对其实施的行政行为有故意或者重大过失的情况下,行政责任最终由行政主体与国家公务员共同承担或者由国家公务员独自承担。 (二)其他主体之间的责任划分 1.授权人与被授权人之间的责任划分 2.委托人与被委托人之间的责任划分

221 第三节 行政责任 五、行政责任的确定 行政法律规范明文规定了行政违法行为应负的行政责任,它为追究行政主体的行政责任提供了法律依据。
行政责任的确定是追究行政责任的前提,是追究行政责任必不可少的步骤。行政责任的确定,旨在解决以下三个问题: (一)是否应该追究行政责任 (二)应该追究什么样的行政责任 (1)考察行为人 (2)考察行为客体 (3)考察行为人主观恶性程度 (4)考察行为的情节和后果 (三)应该追究谁的行政责任

222 第三节 行政责任 六、行政责任的追究与免除 (一)行政责任的追究 1.行政责任追究的含义
行政责任的追究是指在确定行政责任的基础上,有权机关按照法定程序和方式强制负有责任的行为主体履行一定的义务的行为。 行政责任的确定是行政责任追究的前提,行政责任的追究是行政责任确定的归宿,确定行政责任的目的就在于合法、准确地追究责任。

223 第三节 行政责任 2.行政责任追究的原则 (1)责任法定原则 2)行政责任与行政违法程度相一致的原则 3.有权追究行政责任的组织
(1)国家权力机关 (2)国家行政机关 (3)人民法院

224 第三节 行政责任 (二)行政责任的免除 行政责任的免除,是指行政行为人虽然符合行政责任的构成要件,但根据某些法定条件或理由,有权追究行政责任的机关决定不追究责任者的行政责任的制度。 行政责任既必须依法追究,也可以依法免除。 目前,世界各国关于行政责任的免除大致有两种:一种是一般免除;另一种是强制性的免除,也叫豁免。二者的区别有: (1)豁免条件是法定的,没有法律的明文规定,一概不得豁免;而一般免除则可以由行政责任的追究机关在不与法律相抵触的条件下自己确定。 (2)豁免是强制性的,行政责任的追究机关没有自由裁量的余地;而一般免除没有强制性,行政责任的追究机关有自由裁量的余地,可以决定免除,也可以决定不免除。

225 第三节 行政责任 七、行政责任的承担方式 行政责任的承担方式,是指行政法律规范所规定的责任人担当由违法行为引起的否定性法律后果的形式。
(一)行政主体承担行政责任的方式 1.通报批评 赔礼道歉、承认错误 3.恢复名誉、消除影响 4.返还权益、恢复原状 5.停止违法行为 撤销违法决定 7.撤销违法的抽象行政行为 8.履行职务 9.纠正不当 金钱赔偿