学习单元二 基层法律服务文书
【学习目标与要求】 1.熟识并掌握基层法律服务常用文书基础知识及制作规范; 2.能够熟练制作民事起诉状、答辩状、上诉状、代理词、遗嘱等文书。 【学习重点与提示】 学习重点:民事起诉状、答辩状、上诉状、代理词、遗嘱等基层常用文书的制作规范、制作技巧。
基层法律服务工作者业务范围 业务范围 制作的主要法律文书 诉讼业务 刑事自诉状、起诉状、答辩状、反诉状、代理词、上诉状 非诉业务 遗嘱、离婚协议书
学习情境一 刑事自诉状
【知识目标】 熟练掌握刑事自诉状的制作目的、文书内容及文书格式。 【能力目标】 能够规范地制作出一份刑事自诉状。
一、刑事自诉状的概念及法律依据 (一)概念 刑事自诉状,指被害人或其法 定代理人,直接向人民法院提 起控诉,控告被告人侵犯其人 身权利或其他合法权益的犯罪 行为,要求人民法院追究被告 人刑事责任或附带民事责任时 所递交的书面请求。
(二)法律依据 《刑事诉讼法》 第170条 (一)告诉才处理的案件; (二)被害人有证据证明的轻微刑事案件; (一)告诉才处理的案件; (二)被害人有证据证明的轻微刑事案件; (三)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。”
最高人民法院《若干问题的解释》第189条 自诉人应当向人民法院提交刑事 自诉状;提起附带民事诉讼的, 还应当提交刑事附带民事自诉状。 自诉人书写自诉状确有困难的, 可以口头告诉,由人民法院工作 人员作出告诉笔录,向自诉人宣 读,自诉人确认无误后,应当签 名或者盖章。
最高人民法院《若干问题的解释》 第190条 自诉状或者告诉笔录应当包括以下内容:(一)自诉人、 被告人、代为告诉人的姓名、性别、年龄、民族、出生地、 文化程度、职业、工作单位、住址;(二)被告人犯罪行 为的时间、地点、手段、情节和危害后果等;(三)具体 的诉讼请求;(四)致送人民法院的名称及具状时间; (五)证人的姓名、住址及其他证据的名称、来源等。如 果被告人是二人以上的,自诉人在告诉时需按被告人的人 数提供自诉状副本。
二、文书格式 刑事自诉状 自诉人:姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址。 委托代理人:姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址,与被代理人的关系。(或 姓名、××律师事务所律师) 被告人:姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址。 案由:××罪 诉讼请求: 被告人×××犯××罪,请求人民法院依法追究被告人×××的刑事责任。
事实和理由: ……(被告人犯罪的时间、地点、侵害的客体、动机、目的、情节、手段及造成的后果,理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据。) 证据和证据来源,证人姓名和住址: ……(如证据、证人在事实部分已经写明,此处只需点明证据名称、证人详细住址。) 此致 ××人民法院 自诉人:××× 年 月 日 附:本状副本 份
三、文书内容 刑事自诉状由首部、 正文、尾部三部分 构成 (一)首部 1.标题,居中写明 “刑事自诉状”。 2.当事人基本情况 3.案由和诉讼请求。
(二)正文 1.事实和理由 (1)事实 (2)理由 先述“性”后说“理”,再引“法” 。 (3)结束语 2.证据和证据来源,证人姓名和住址。
(三)尾部 1.致送机关 2.自诉人签名或盖章 3.起诉时间 4.附项 (1)诉讼副本份数(按被告人数提交)。 (2)证据材料信息。 (3)其他资料信息,如身份证明书、授权委托书。
四、文书示范 刑事自诉状 自诉人:张某,女,28岁,汉族,某市某区人,某 区纺织厂职工,住某市某区东关43号楼2单元801房。 被告人:王某,男,29岁,汉族,某市某区人,某 市工商管理局干部,住某市工商管理局家属院3号楼208 室。 案由与诉讼请求: 被告人王某犯重婚罪。请求人民法院依照《中华人 民共和国刑法》第二百五十八条之规定,追究王某的刑 事责任。 事实与理由: 我与被告人王某通过朋友介绍相识,1999年建立恋爱 关系,并于2001年国庆节结婚,婚后感情较好,2003年3月 生一女。
2002年9月,王某被调到某市工商管理局工作,不久 即隐瞒已有妻女的事实与该局干部刘某(女,25岁)恋 爱。为了达到与刘某结婚的目的,王某多次在他的来信 中编造谎言欺骗我,说“离了婚,就可以在局里分配到职 工住房,等分到房后再复婚,这样才有机会让我和他呆 在一起,”“局里选拔培养后备干部,必须是未婚的,我们 离婚只是为了应付局里,等事过去后再复婚”等等。2004 年4月,我到某市工商管理局找王某协商,恰好王某被局 里派到外地出差。经向其同事了解,证实王所说纯属谎 言。同年7月8日,王回来休假,我对其编造谎言进行欺 骗一事给予批评。王见我识破其诡计,竟然恼羞成怒, 对我拳打脚踢,致使我身上多处受伤。此后,王某不再 来信,也不给付女儿的抚养费用。
结婚登记介绍信,并与刘某在某市某街道办事处正式办 理了结婚登记手续。 综上所述,被告人王某为了达到与他人非法再婚的 据了解,王某于2003年6月利用非法手段,骗得单位 结婚登记介绍信,并与刘某在某市某街道办事处正式办 理了结婚登记手续。 综上所述,被告人王某为了达到与他人非法再婚的 目的,用谎言欺骗,被识破后又不择手段,骗得单位结 婚登记介绍信,并与刘某登记结婚。王某的行为已经触 犯了《中华人民共和国刑法》第两百五十八条之规定, 构成重婚罪,应当依法追究其刑事责任。为此,特向你 院起诉,请依法惩处。 此致 某市某区人民法院 自诉人:张某 2004年12月20日
学生实训: 王某系张某所开张大嘴餐馆的顾客。2003年6月24日下午1时 许,王某和同事苏某、孔某三人在张某开办的张大嘴餐馆吃 饭,不慎将内装10000元现金和几张单据的黑色皮包遗忘在 饭店餐桌上。饭后王某等人离去,张某在收拾餐桌时,见到 该包,发现内有现金,即将该包藏匿。约一个小时后,王某 发现丢失皮包,回忆起遗忘在张某的餐馆里,即和同事三人 一同返回餐馆询问,张某一口否认拾到皮包的事实。王某当 面表示,如交出皮包,愿意重谢,张某仍不承认拾到皮包。 当晚,王某又托人与张某丈夫熟悉的孙某前去说合。张某再 次否认,王某无奈,遂向本县公安局报案,经公安局传讯, 张某还是否认拾到皮包之事。直到第三天公安人员向张某的 家人询问此事并对张某进行教育时,张某不得已交代了自己 拾包及企图占有的事实,公安机关将皮包及10000元现金等 物提取并还给了王某。
证据:1.证人苏某、孔某,系王某同事,各书 写1份证明材料。 2.公安局讯问笔录1份。 根据以上材料,制作一份刑事自诉状。
学习情境二 民事起诉状
【知识目标】 1、熟练掌握民事起诉状的制作目的、文书内容、文书格式; 2、理解并掌握民事起诉状的制作技巧及注意事项。 【能力目标】 能够独立制作出一份规范的民事起诉状。
一、概念及制作法律依据 (一)概念 民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人为维护自身的民事权益,就有关民事权利和义务的纠纷向人民法院提起诉讼的文书,是最常用的民事法律文书之一。主要目的在于请求人民法院通过民事诉讼程序对民事权益争议问题进行裁决,以确定民事法律责任的承担或者确认准许某种法律关系或法律事实的合法性。
(二)法律依据 民事诉讼法》第108条规定 起诉必须符合下列条件:(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
《民事诉讼法》第110条规定 起诉状应记明下列事项: (1)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务; (2)诉讼请求和所根据的事实与理由; (3)证据和证据来源,证人姓名和住所。
二、文书格式 民事起诉状 原告: 被告: 案由: 诉讼请求: …… 事实与理由: 证据和证据来源,证人姓名和住址: 此致 ××××人民法院 起诉人:××× 年 月 日 附:本诉状副本×份。
1、首部 三、文书内容 (1)标题 (2)当事人的基本情况 居中写明:“民事起诉状”。 分别写明原告、被告的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。 被告是法人、其他组织的,应写明名称和住所以及其法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。 有委托代理人的,应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,如果委托代理人系律师,只写明其姓名、工作单位和职务。
(3)案由 (4)诉讼请求 指起诉人要求人民法院解决民事纠纷的具体事项。即原告起诉所要达到的目的。如要求离婚、赔偿损失、履行合同等。
2、正文 事实部分 应写明原告、被告民事法律关系存在的事实,以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。特别是双方争议的焦点,实事求是地写清楚。 理由部分 要根据案情和有关法律、法规和政策阐明原告对本案的性质、被告的责任以及如何解决纠纷的看法。 证据 要尽可能列举足以证明案件事实的证据名称、件数或证据线索,并写明证据来源。有证人的,应写明证人的姓名和住址。
3、尾部 (1)致送人民法院的名称 (2)原告签名或盖章 (3)起诉时间 (4)附项 写明随起诉状附上的本诉状副本份数以及有关证据及证明材料。诉状副本份数应按被告的人数提交。
民事起诉状 四、文书示范 原告王×,女,33岁,汉族,××省××市人,大学老师,住址:××大学5幢1单元502室。 被告××市万年红房地产经纪公司,地址:××市××路海外大厦15楼。 法定代表人徐××,经理,电话:×××××××× 诉讼请求: 1.判令被告向原告返还购房定金10000元; 2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由: 2007年9月5日,原告经被告介绍,欲购买位于××市东方路18号202室房产,并于当天向被告交纳购房定金10000元。双方在《定金代收条》上约定2007年9月15日为签订房产买卖合同的最后期限,且约定如卖方原因造成买卖双方不能按时签订买卖合同,被告如数退还定金。
9月11日,原告与卖方杨某×在被告处磋商买卖合同条 款,因双方未能就办理土地使用权证的事宜达成一致,当 天没有签约。之后,原告根据被告的通知连续于9月13日、 14日和15日到被告处协商签订合同,但卖方均拒绝到场, 导致买卖双方在约定的最后期限内未签订合同,为此,原 告要求被告退还定金,但遭到被告拒绝。 原告认为,由于卖方没有在约定的订立买卖合同期限 内与原告磋商并签订合同,导致买卖双方不能按时签约, 被告应依《定金代收条》的约定退还定金。被告拒绝返还 定金的行为,侵犯了原告的合法权益。为此,原告特提起 诉讼,请求人民法院依法判令被告向原告返还定金。 此致 ××市××区人民法院 起诉人:王× 二零零七年九月十九日
五、文书制作技巧 (一)技巧一 明确为什么起诉 (二)技巧二 巧妙提出诉讼请求
五、文书制作注意事项 (一) “当事人” 的准确写法; (二)未成年人诉讼问题 ; (三)“诉讼请求” 应具体明确、切实可行,特别是请求数额要具体明确、适度合理。 (四)事实与理由的制作要求; (五)起诉人盖章的问题。
学生实训 原告张某:女,23岁,某房地产公司工作,地址:某市华海西 路26号。 被告邢某:男,26岁,某银行城西分行工作,地址:某市文化 路2号海韵大厦3楼。 原告与被告于2007年2月28日认识,认识四个多月原告就怀孕 了,于是奉子成婚,双方于2007年9月7日登记结婚。2008年4 月9日生下一男孩。但由于婚前双方缺乏了解,婚后原告发现 被告脾气暴躁,猜疑心重,对原告极其不信任。喜欢疑神疑 鬼,经常背着原告打印原告的手机清单,无端猜疑孩子是否是 原告和自己所生,并且在怀孕期间从未陪原告作过产前检查, 被告的工作收入多少也从未告诉原告。更为严重的是,在原告 剖腹产生下小孩坐月子期间,被告因为饭菜不合口味,双方争 吵了几句就对身体还未恢复的原告进行拳打脚踢,经诊断:原 告全身多处软组织挫伤,使原告的身心受到很大打击,从此两 人分居至今。
原告认为夫妻感情已经完全破裂,无和好可能。 请求法院判决原被告离婚;双方所生儿子(5个 多月)由原告抚养;被告每月支付抚养费2000元。 据此材料,站在原告的立场上,为其制作一份民 事起诉状。
学习情境三 民事答辩状
1、熟练掌握民事答辩状的制作目的、文书内容、文书格式; 2、理解并掌握民事答辩状的制作技巧。 【能力目标】 【知识目标】 1、熟练掌握民事答辩状的制作目的、文书内容、文书格式; 2、理解并掌握民事答辩状的制作技巧。 【能力目标】 能够独立制作出一份规范的民事答辩状。
一、民事答辩状的概念及制作依据 〔一〕概念 民事答辩状,是民事被告、被上诉人针对原告或被上诉人的起诉或上诉,阐述自己认定的事实和理由,予以答复和辩驳的一种书状。
(二)法律依据 《民事诉讼法》第113、150条的规定: 人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告或被上诉人,被告或被上诉人在收到之日起15日内提出答辩状。被告或被上诉人逾期不提出答辩状,不影响人民法院审理。 答辩状是与起诉状、上诉状相对应的一种文书。一审程序上的答辩状,是被告针对原告起诉状提出的。二审程序上的答辩状,是被上诉人针对上诉人的上诉状而提出的。
二、文书格式 民事答辩状 答辩人:(姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址) 答辩人因______________一案,提出答辩如下: _________________________________________________________________________________________________________________________________。 此致 ______人民法院 答辩人:××× ××××年××月××日 附:本答辩状副本_____份
三、文书内容 1.首部 (1)标题。居中写明:“民事答辩状”。 (2)答辩人的基本情况。 (3)答辩案由。写明答辩人因××案进行答辩。
2.正文 (1)答辩的理由 (2)答辩请求 应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解。 一审民事答辩状中的答辩请求主要有: ①要求人民法院驳回起诉,不予受理 ②要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分; ③提出新的主张和要求; ④提出反诉请求。
(3)证据 答辩中有关举证事项,应写明证据的名称、件数、来源或证据线索。有证人的,应写明证人的姓名、住址。
3.尾部 (1)致送人民法院的名称; (2)答辩人签名 (3)答辩时间 (4)附项 本答辩状副本份数; 其他有关证据及证明材料。
四、文书示范
民事答辩状 答辩人:××市万年红房地产经纪公司,地址: ××市××路海外大厦15楼。 法定代表人徐××,经理,电话:××××××× 答辩人因原告王×诉答辩人定金纠纷一案,提出答 辩如下: 一、导致合同不能签订争论的焦点为土地证问题,而非 卖方不在现场签合同的问题。 原告明知9月15日卖方杨×不在××市,而在东方。9 月14日卖方在电话中已经告知原告“如果是正式签合同, 我就来签。你们如果不签合同,那我委托中介方谈,不 出面。”这也是经得原告同意的。所以合同不能签订非卖 方的原因。真正的原因是原告要求“把土地证的承诺写进 合同”,双方达不成一致意见所致。而土地证对房产证的
办理到底是否为必要条件,我方认为应该按××市的惯例 处理。 二、关于改日期的问题。答辩人在录音里反复重申“日期 可以改,但是土地证办理无法承诺,只能协助办理。”买 方如果同意答辩人的说法,时间是可以改的。但9月15 日,原告的家人仍然来答辩人处要求承诺土地证问题,这 个超出了我公司的能力范围。更何况我公司已经告之:日 期在定金收条上改动与否并不重要。只要双方谈妥,合同 依然可以签订成功。 三、对于土地证的问题我公司一直在努力寻求解决办法, 但原告对此不但视而不见,还一再要求我方承诺。这对我 方来说是无理要求,违反了诚实信用原则。 综上所述,恳请法院驳回原告的诉讼请求,以维护 ××房地产交易秩序的稳定和对我方劳动付出的尊重。
此致 ××市××区人民法院 答辩人:××市万年红房地产经纪公司 二零零七年十月二十二日
学生实训 根据起诉状中的实训案例,站在被告的角 度上,为其制作一份答辩状。
学习情境四 民事反诉状
【知识目标】 1、熟练掌握民事反诉状的制作目的、文书内容、文书格式; 2、理解并掌握民事反诉状制作的注意事项。 【能力目标】 能够熟练制作出一份民事反诉状。
【知识目标】 1、熟练掌握民事反诉状的制作目的、文书内容、文书格式; 2、理解并掌握民事反诉状制作的注意事项。
【能力目标】 能够熟练制作出一份民事反诉状。
一、民事反诉状的概念及制作法律依据 民事反诉状,是指民事案件被告在第一审 诉讼程序进行之中,为维护自身的合法权 益,以原告为被告或以自诉人为被告,向人 民法院提出独立的诉讼请求时所用的书状。
《中华人民共和国民事诉讼法》第52条规定: “原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以 承认或者反驳诉讼请求,有权提起反诉”。民 事案件和经济案件中的被告、刑事自诉案件 中的被告人,都可提起反诉。享有上诉权利的人有: 第一审程序中的原告和被告;第一审程序中有独立 请求权的第三人和判决其承担实体法责任的无独立 请求权的第三人。无行为能力人、限制行为能力人 的法定代理人虽可以代理当事人提起上诉,但仍是 以被代理人的名义进行。
二、文书格式 民事反诉状 反诉人(本诉被告): 被反诉人(本诉原告): 反诉请求: 事实与理由: 证据和证据来源,证人姓名和住所 此致 ×××人民法院 反诉人: ××××年×月×日 附:1、本反诉状副本 份; 2、证据材料 份。
三、文书内容分解 (一)首部 当事人的基本情况。先写反诉人的基本情况,在“反诉人”之后,用括号注明反诉人在本诉中的诉讼地位。再写被反诉人的基本情况,同样用括号注明被反诉人在本诉中的诉讼地位。如民事案件写“反诉人(本诉被告)”和“被反诉人(本诉原告)”。刑事案件写为“反诉人(本诉被告人)”和“被反诉人(本诉自诉人)”。
(二)正文 1、反诉请求。反诉请求:写明请求的具体数额和方法。如“请依法判令被反诉人(即本诉原告)偿还拖欠反诉人房租600元,以抵消反诉人欠其债款的相应数额”。 2、事实与理由:是整个反诉状的核心。在这一部分里,要从事实和法律角度充分阐述反诉主张的正确性和合法性。反诉提出的事实和理由,必须以同一法律关系或法律事实为依据。如果反诉人在反诉状中所主张的诉讼请求和理由,与本诉在法律关系或法律事实上毫无联系,反诉便不能成立。
(三)尾部 1、致送人民法院的名称 2、反诉人签名。 3、上诉时间。 4、附项。应列明上诉状副本×份;书证×份等。 四、文书示范
反诉人(本诉被告):南京××工贸有限公司 民事反诉状 反诉人(本诉被告):南京××工贸有限公司 地址:南京市人民南路98号 法定代表人:×××,该公司总经理 被反诉人(本诉原告):南京××科技贸有限公司 地址:南京市北京西路××号 法定代表人:×××,该公司董事长 反诉请求: 1、判决被反诉人履行2007年11月7日与反诉人签订的买卖合同,并支付反诉人人民币305500元; 2、被反诉人承担本案反诉费。
事实与理由:2007年11月7日,被反诉人与反诉人签订一 份买卖合同,合同约定,反诉人以470000元价格将一台型 HQCS40000X12000P切割机卖给被反诉人,反诉人负责运输 及安装调试事宜,合同生效3日内被反诉人支付总价款的30% 即141000元,安装调试合格满一个月支付总价款的95%即 305500元,5%的余款即23500元在12个月保质期满后一次性 付清。 合同签订并履行后,被反诉人仅支付了141000元款项,余 款被反诉人以该切割机价格过高为由不予支付。为维护反诉 人的合法权益,特向贵院提起反诉,望依法支持反诉人的反 诉请求。 此 致 南京市雨花区人民法院 反诉人:南京××工贸有限公司 二00八年六月六日
五、文书制作注意事项 (一)民事反诉状中反诉的提出必须符合法律规定的条件,否则反诉不能成立。 (一)民事反诉状中反诉的提出必须符合法律规定的条件,否则反诉不能成立。 (二)民事反诉状中提出的反诉请求必须与原告人的本诉具有关连性,即应基于同一事实和同一争议内容。 (三)在反诉状中应当注重驳斥原告人诉讼请求的证据的运用,以求得人民法院的支持和司法的公正。
学生实训 被反诉人王某系反诉人张某张大嘴餐馆顾客。2003年6月24 日下午,被反诉人与其同事在反诉人所开餐馆就餐后将一个 黑色皮包遗留在饭桌上,反诉人在收拾餐桌时发现该皮包(包 中有现金10000元和几张单据),因为不知是谁遗忘的,反诉 人遂将该包暂放店里等待失主领取。随后,被反诉人两次找 反诉人索要钱款,反诉人因无法确认对方身份而没有将钱物 交出,直到公安机关对被反诉人身份予以确认后,反诉人认 为没有问题,即主动交出。不料,被反诉人在两次索要未果 后,竟在向荣市场四处散布谣言,说反诉人开的店是黑店, 甚至利用其职权之便,公然在张某家菜市场及超市门口张贴 小字报,对反诉人进行造谣中伤、污蔑陷害,胡说反诉人是 “黑沟村来的黑寡妇,宰人没商量”。
学习情境五 民事代理词
【知识目标】 1、了解代理词的意义,熟悉并掌握民事代理词的一般格式和基本制作要求; 2、通过对双方争议焦点的归纳分析,能够根据案件事实和法律提出维护己方委托人合法权益的意见; 3.掌握代理词的制作技巧。 【能力目标】 能够独立制作出一份规范的民事代理词。
【知识目标】 1、了解代理词的意义,熟悉并掌握民事代理词的一般格式和基本制作要求; 2、通过对双方争议焦点的归纳分析,能够根据案件事实和法律提出维护己方委托人合法权益的意见; 3.掌握代理词的制作技巧。
【能力目标】 能够独立制作出一份规范的民事代理词。
一、代理词的概念及制作法律依据 代理人在庭审辩论阶段,根据庭审查明的事 实和法律规定,发表的旨在维护己方委托人 合法权益的法庭发言即为代理意见。通常代 理人在庭后将代理意见归纳、整理后制作成 书面意见,提交给审理案件的合议庭或独任 审判员,此即为代理词。
根据《民事诉讼法》第127条规定:“法庭辩论按照 下列顺序进行:(一)原告及其诉讼代理人发言; (二)被告及其诉讼代理人发言;(三)第三人及 其诉讼代理人发言;(四)互相辩论。”
二、文书格式 ××案代理词 审判长、审判员、人民陪审员(独任审判写为:审判员): ××律师事务所依法接受本案原告(或被告)之委托, 指派律师×××作为其代理人参加本案诉讼。(公民个人代 理写:“×××依法接受本案原告或被告之委托,作为其代理 人参加本案诉讼”)。 现根据庭审查明的事实和双方争议的焦点,发表如下代 理意见: …………(根据庭审查明的事实,针对双方争议的焦点,展开论证和说理。可按需要阐述的问题分段论证)
综上所述,我认为,………………(提出对本 案的处理意见),原告的诉求有理有据依法应当得 到支持,(或原告的诉求没有事实依据或依法不能 成立,应予驳回)。 此致 ××××人民法院 原告代理人:××× ××××年××月××日
三、文书内容分解 (一)引言 1、提示语。“审判长、审判员、人民陪审员:”,独任审判的写“审判员:” 2、简要说明是接受何方当事人的委托或者何单位的授托,担任本案某一方当事人的代理人。并标明代理人的合法身份。如:“××律师事务所依法接受本案原告(被告)之委托,指派×××律师作为本案的代理人。” 3、过渡语。引出正文。常见的表述为:“本代理人根据庭审查明的事实和双方争议的焦点,发表如下代理意见。”
(二)代理意见 这部分是代理词的核心内容。主要根据具体案情和法律规定,围绕案件争议焦点,阐明己方委托人的主张及其理由,驳斥对方当事人的主张及其理由。具体方法可以是据实论证,也可以是据法论证,或以情说理,或者各种方法的综合运用。
(三)结束语 是代理词的小结。代理人对自己的发言进行归纳总 括,提出结论性看法即对本案的处理意见,以供法 庭采纳。
四、文书示范
五、文书制作技巧 (一)技巧一 观点鲜明,并紧紧围绕争议焦点展开代理意见 (二)技巧二 说理透彻,论证严密 (一)技巧一 观点鲜明,并紧紧围绕争议焦点展开代理意见 (二)技巧二 说理透彻,论证严密 (三)技巧三 行文用词要简洁明了,态度要真诚谦虚
六、文书制作注意事项 (一)引用他人观点、案例时要注明出处,同时最好提供原文和案例,以供法官参考。 (二)尊重事实和法律,切不可歪曲事实,曲解法律。 (三)认真严谨,注重细节。
学习情境六 民事上诉状
【知识目标】 1、熟练掌握民事上诉状的制作目的、文书内容、文书格式; 2、理解并掌握民事上诉状的制作技巧。
【能力目标】 能够独立制作出一份规范的民事上诉状。
一、民事上诉状的概念及制作依据 (一)文书概念 民事上诉状,指民事诉讼当事人或其法定代理人不服人民法院的一审判决或裁定,在法定期限内,向上一级法院要求撤销、变更原裁判所提交的文书。
(二)法律依据 当事人不服地方人民法院第 一审判决的,有权在判决书 送达之日起十五日内向上一 我国《民事诉讼法》第147条 级人民法院提起上诉。当事 人不服地方人民法院第一审 裁定的,有权在裁定书送达 之日起十日内向上一级人民 法院提起上诉” 我国《民事诉讼法》第147条
二、文书格式
(四)文书格式 民事上诉状 委托代理人: 被上诉人(原审× 告) :…… (公民提起上诉用) 上诉人(原审× 告):…… 委托代理人: 被上诉人(原审× 告) :…… 上诉人因×××一案,不服×××人民法院××年××月××日(××××)×民初字第××号民事判决(或者裁定),现提出上诉。 上诉请求: …… 上诉理由: (四)文书格式
此致 ×× ××人民法院 上诉人;×××× ××××年××月××日 附:本上诉状副本×份。
民事上诉状 上诉人名称: 所在地址: 法定代表人(或主要负责人)姓名: 职务: 电话: 企业性质: 工商登记核准号: 经营范围和方式: (法人或其他组织提起上诉用) 上诉人名称: 所在地址: 法定代表人(或主要负责人)姓名: 职务: 电话: 企业性质: 工商登记核准号: 经营范围和方式: 开户银行: 账号: 被上诉人名称: 法定代表人(或代表人)姓名: 职务: 电话:
上诉人因×××一案,不服×××人民法院××年××月××日(××××)×民初字第××号民事判决(或者裁定),现提出上诉。 上诉请求: …… 上诉理由: 此致 ××人民法院 上诉人:××× ××××年××月×××日 附:本上诉状副本×份。
三、文书内容 1.首部 (1)标题 (2)当事人基本情况 (3)案由 “民事上诉状” 分别写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生日期、民族、职业、工作单位和职务、住址等。 注明上诉人、被上诉人在一审程序中的诉讼地位。 如果有第三人,应写明第三人的基本情况。 (3)案由
2、正文 (1)上诉请求 明确写明上诉人不服原 审裁判的具体内容,提 出上诉解决何种问题的 具体要求。
(2)上诉理由 (3)证据 上诉理由主要针对一审裁 判在认定事实、适用法律 或一审法院在程序上的不 当之处,论证上诉人上诉 请求的合理性、合法性。 (3)证据 如有新的证据、证人,应写明向人民法院提供的能够证明上诉要求的证据名称、件数,证人姓名和住址。
3.尾部 (1)致送人民法院的名称 (2)上诉人签名 (3)上诉时间 (4)附项 本诉状副本等资料信息。诉状副本份数应按被上诉人的人数提交。
四、文书示范
(五)文书实例 民事上诉状 上诉人(原审原告):李甲,男1978年6月 24日生,汉族某市人,工人住某市某区某大街2号。 被上诉人(原审被告):王乙, 男,1956年6月2日生, 汉族某市人,教师住某市某区某大街12号。 上诉人因民间借贷纠纷一案不服某市某区人民法院(2001)某民初字第900号民事判决, 现提出上诉。 上诉请求: 请求二审法院依法撤销一审判决,改判王乙返还我的1万元人民币欠款。 (五)文书实例
上诉理由: 一、一审法院认定上诉人与被上诉人为赠与关系与事实不符。上诉人与被上诉人之间实为民间借贷关系。 被上诉人于2000年8月9日在上诉人的办公室内,向上诉人借款人民币1万元,当时未让被上诉人打借条,主要是碍于朋友的情面,只是口头说被上诉人向上诉人借款人民币1万元。而被上诉人在一审法庭上却出具假证人证言,证明上诉人赠与被上诉人人民币1万元。一审对假证人证言不认真审查,却偏听偏信,采用了被上诉人提供的秦某的虚假的证人证言。 二、一审法院违反法定程序导致错判。 上诉人在一审法院开庭时请求法庭通知被上诉人一方的证人秦某到庭质证法庭不予采纳。 综上所述,一审法院违反法定程序认定事实错误,恳请贵院依法改判一审判决,保护上诉人的合法权益。
此致 某市中级人民法院 上诉人:李某 二零零二年十二月七日 附:1.上诉状副本1份 2.证据材料2份
五、文书制作技巧 (一)技巧一 应当针对上诉人对原判决或裁定的不 服之处,有的放矢。 (二)技巧二 针对反驳的论点,摆出客观事实和证 (一)技巧一 应当针对上诉人对原判决或裁定的不 服之处,有的放矢。 (二)技巧二 针对反驳的论点,摆出客观事实和证 据,摆出正确引用的法律条款,据理论证,分清是 非。 (三)技巧三 根据论证所得出的结论,明确提出对 原裁判的主张。
学生实训(文书改错) 民事上诉状 (2005)杏民终字第15号 上诉人:何萍,女,25岁,汉族,山西省太谷县人,太原市纺织厂工人,住××市××区××街××号。 被上诉人:张云,男,33岁,汉族,山西省吉县人,太原市机械厂工人,住××市××区××街××号。 上诉人因要求与张云离婚一案,不服杏花岭区人民法院于2005年3月20第15号民事判决,现提出上诉。 上诉理由: 杏花岭区人民法院单凭张云口述有悔改的愿望,即断言夫妻关系尚未完全破裂,不予离婚,这是不能令人信服的。张对我行凶殴打不是偶然酒后失态,而是有十余次。有3次伤势较重,均有医院病历可证。我同张分居半年,张既未去我工作单位,也未去我居住地点,所谓多次上门送钱完全是他编造的谎话哄人,此事有同班组的同事刘××、邻居黄××和谭××作证。
被上诉人性情暴戾,却伪装老实,捏造事实,刁难法院,根本没有半点悔改之意。在区人民法院判决之后,又扬言要让我尝点苦头。由此可见,区人民法院认为感情尚未完全破裂的理由是不能成立的。 我坚决要求二审判决离婚。 此致 太原市中级人民法院 上诉人:何萍 2005年4月20日 附:1.本状副本一份 2.××医院病历、诊断书共九件。 3.证人:刘××、黄××、谭××,都是××市××厂工人,住本厂家属区。
学习情境七 遗嘱
【知识目标】 熟练掌握遗嘱的制作目的、文书内容、文书格式;
【能力目标】 能够独立制作出一份遗嘱。
一、遗嘱的概念及制作法律依据 遗嘱是遗嘱人生前在法律允许的范围内,按 照法律规定的方式对其遗产或其他事务所作 的个人处分,并于死亡后发生效力的单方民 事行为。
我国《继承法》第16条规定:“公民可以依照本法规 定立遗嘱处分个人财产,并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一 人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给 国家、集体或者法定继承人以外的人”。同时第19条 规定:“遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的 继承人保留必要的遗产份额”。第20条:“遗嘱人可 以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱,内 容相抵触的,以最后的遗嘱为准。自书、代书、录 音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱”。
遗嘱的有效要件包括: 1、遗嘱人在立遗嘱时须有遗嘱能力。遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力,无行为能力人所立的遗嘱,即使本人后来有了行为能力,仍属无效遗嘱。 2、遗嘱应是遗嘱人自愿真实的意思表示。受胁迫、欺诈所立的遗嘱无效;伪造的遗嘱无效;遗嘱被篡改的,篡改的部分无效。 3、遗嘱不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权。 4、遗嘱的形式必须合法,采用公证、自书、代书、录音、口头等遗嘱形式必须符合法律要求。
二、文书格式 遗 嘱 立遗嘱人: 为了××,特请×××和×××作为见证人,并委托×× 律师事务所×××律师代书遗嘱如下: 一、立遗嘱人所有的财产名称、数额、价值及特征: 二、立遗嘱人对所有财产的处理意见: 三、其他: 本遗嘱一式×份,由×××、×××保存。 立遗嘱地点: 立遗嘱时间: 立遗嘱人: 见证人: 代书人:××律师 ××律师事务所 ××××年××月××日
三、文书内容 (一)首部 1、标题。写明“遗嘱”或者“×××(立遗嘱人姓名)遗嘱”。 2、立遗嘱人基本情况,包括姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、住址、身份证号码等。 (二)正文 1、写明遗嘱人立遗嘱的原因。 2、写明立遗嘱人所有的财产名称、数额及所在地。 3、写明遗嘱人对遗产的处理意见。分别列明继承人及他们应继承遗产的名称、数额、处所等。 4、写明所订立遗嘱的份数。可以按立遗嘱人、代书人、见证人、继承人(或受遗赠人)的人数制作。
(三)尾部 分别由立遗嘱人、见证人、代书人等签名或盖章。 注明时间。 代书人制作完成后,应交立遗嘱人审阅遗嘱内容,或由代书人读给立遗嘱人听,当其表示该遗嘱正确地表达了立遗嘱人的意愿后,则立遗嘱人应在遗嘱书上签名或盖章。
四、文书示范 遗 嘱 立遗嘱人:陈海,男,68岁,海南省临高县人,住临高 县××乡××村×号。 我今年68岁,且患有高血压症,身体随时可能发生意外, 为了在我死后,在财产分割上不发生纠纷,故特立此遗嘱, 表明我对自己所有的财产在我去世之后的处理意愿,并对财 产提出如下的处理意见。 一、后妻刘美华,现年63岁,无亲生儿女,丧失劳动能 力。我们结婚6年,她对我关怀备至。我和她共有的财产有: 瓦房四间,共130平方米;家具共有15件,其中双人床两 张,单人床一张,大立柜两个,方桌两张,木凳八根。临高 县建设银行定期存款一张,存有人民币6万元。
二、现将房屋靠东的两间,房内家具包括双人床一张、大 立柜一个,木凳四根、方桌一张,归刘美华所有,存款中的 3万元为刘美华的财产。 三、靠西两间房共70平方米,房内家具计有双人床一张、 大立柜一个,方桌一张、木凳四根,由儿子陈大元继承。 四、存款3万元,儿子因承担了赡养后母的责任,分给2 万元;女儿陈晨已在外成家,丈夫有固定的收入,经济条件 较好,分1万元。 本遗嘱一式四份,经公证机关公证后,分别由后妻刘美 华,儿子陈大元,女儿陈晨各执一份。 立遗嘱人:陈海(签名盖章) 证明人:王某(签名盖章) 刘某(签名盖章) 任某(签名盖章) 2003年4月11日
五、文书制作注意事项 (一)订立遗嘱不能进行代理。遗嘱的内容必须是遗嘱人的真实意思表示,应由遗嘱人本人亲自作出,不能由他人代理。如是代书遗嘱,也必须由本人在遗嘱上签名,并要有两个以上见证人在场见证。 (二)紧急情况下,才能采用口头形式,而且要求有两个以上的见证人在场见证,危急情况解除后,遗嘱人能够以书面形式或录音形式立遗嘱的,所立口头遗嘱因此失效。 (三)遗嘱是遗嘱人死亡时才发生法律效力的行为。 (四)如果遗嘱人没有事实死亡,而是在具备相关的法律条件下,经有关利害关系人的申请,由人民法院宣告死亡后,遗嘱也发生法律效力,利害关系人可以处分遗嘱当事人的财产。
学生实训 请同学自行拟定场景,制作一份遗嘱。
学习情境八 离婚协议书
【知识目标】 熟练掌握遗嘱的制作目的、文书内容、文书格式;
【能力目标】 能够独立制作出一份遗嘱。
一、离婚协议书的概念及制作法律依据 离婚协议,是指夫妻双方就解除婚姻关系、 财产处理、子女归谁抚养等相关问题达成的 共同意思表示。离婚协议书是登记离婚(协 议离婚)的实质性文件,申请登记离婚的双 方当事人必须认真制作,经双方签字后产生 法律效力。
根据《婚姻登记工作暂行规范》第六章“离婚 登记”的规定,当事人办理离婚登记手续时应 当持有离婚协议书,协议书中载明双方自愿 离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债 务处理等事项协商一致的意见。离婚协议书 内容至少应包括:(1)双方自愿离婚的意思 表示;(2)子女抚养;(3)财产处理; (4)债务处理。
二、文书内容 (一)首部 1、标题。 “离婚协议书”。 2、夫妻双方的基本情况,包括姓名、性别、出生年月、民族、住址等。 (二)正文 1、写明离婚的原因。 2、写明子女抚养问题的约定;夫妻共同财产的分割情况;债权债务承担情况等问题。 (三)尾部 分别协议双方签名,注明时间。
三、文书示范 离婚协议书 协议人:张某,男,1972年5月16日出生,汉族,住海 口市海甸丹东路路15号。 协议人:王某,女,1974年8月10日出生,汉族,住海 口市海甸丹东路路15号。 协议人双方于1999年5月1日在 美兰区民政部门办理结婚 登记手续。因双方性格不合现无法共同生活,夫妻感情已完 全破裂,现双方就自愿离婚一事达成如下协议: 一、张某与王某自愿离婚。 二、儿子张亮由女方抚养,由男方每月给付抚养费500 元,在每月10号前付清;直至付到18周岁止,18周岁之后的 有关费用双方日后重新协商。
三、夫妻有座落在海甸丹东路15号的楼房一套,价值人 民币26万元,现协商归女方所有,由女方一次性给付男方现 金13万元。房内的家用电器及家俱等等(见清单),双方同 意作价4万元,归女方所有,女方向男方支付2万元。 四、夫妻无共同债权及债务。 五、张某可在每月的第一个星期六早上八点接儿子到其 居住地,于星期日早上九点送回王某居住地,如临时或春节 探望,可提前一天与王某协商,达成一致后可按协商的办法 进行探望。 本协议一式叁份,双方各执一份,婚姻登记机关存档一 份,在双方签字,并经婚姻登记机关办理相应手续后生效。 协议人:张某 协议人:王某 2004年5月15日 2004年5月15日
学生实训 张明与李兰于1995年10月在上海市某区登记结婚。婚 后,购置了三处房产、一辆汽车。其中三处房产权利人登记 在张明名下,一辆汽车购买时登记在李兰名下。二人后因夫 妻感情不和,于2003年11月3日在民政局登记离婚。在离婚 协议书中约定:“男方张明与女方李兰因感情不和自愿离婚, 经双方商定,对有关事项达成如下协议: 共同财产已分割完 毕,双方对此无异议。二个儿子归男方抚养。 上述事项,双方保证切实履行;协议内容如有隐瞒、欺骗、 责任自负。” 离婚后,女方李兰因财产分割与男方产生分歧为由,向法院提起离婚后的财产纠纷诉讼。
根据以上材料,假设你是本案的主审法官,怎么处 理此离婚纠纷?并据此为双方制作一份合乎要求的 离婚协议书。 原告李兰诉称:原、被告于2003年在上海市某区民政局登记 离婚。由于离婚协议仅对人身关系及子女抚养进行了约定, 未涉及任何分割夫妻共同财产的具体内容。由于原、被告名 下的财产存在巨大悬殊,现依法提起诉讼,要求法院依法分 割夫妻共同共有的房屋等财产。 被告张明辩称:原、被告双方约定原告名下的汽车、存款归 原告,被告名下的财产归被告,二个儿子由被告负担。被告 认为,双方在民政局达成的离婚协议系真实的,现原告称夫 妻共同财产未分割,没有事实和法律依据,肯请法院予以驳 回。 根据以上材料,假设你是本案的主审法官,怎么处 理此离婚纠纷?并据此为双方制作一份合乎要求的 离婚协议书。