第六章 检验、索赔、不可抗力和仲裁

第一节 商品检验 1.买方的检验权 检验或察看(inspection or examination) 第一节 商品检验 1.买方的检验权 买卖双方对货物的交接 交付（delivery) 检验或察看(inspection or examination) 接受或拒绝(acceptance or rejection)

2.检验的时间和地点 在出口国检验 在进口国检验 在出口国检验、进口国复验 shipping quality/quantity as final 装船前检验 pre-shipment inspection, PSI clean report of findings, CRF 在进口国检验 landing quality/quantity as final 在出口国检验、进口国复验

3.检验机构 美国食品药物管理局 Food and Drugs Administration, FDA www.fda.gov 瑞士日内瓦通用鉴定公司 Societe Generale De Surveillance S.A., SGS www.sgs.com 美国保险人实验室 Underwriters Laboratory, UL www.ul.com 英国劳合氏公证行 Lloyd’s Surveyor www.lloydsoflondon.co.uk 国家质量监督检验检疫总局 www.aqsiq.gov.cn

国家质量监督检验检疫总局 AQSIQ 法定检验 抽查检验 监督管理 约定检验 vs. 法定检验

4.检验证书 品质检验证书 重量检验证书 数量检验证书 产地检验证书 其它检验证书 检验证书实样

5.检验证书作用 货物与合同相符的依据 海关放行依据 办理货款结算依据 办理索赔和理赔的依据 签发时间不迟于提单日期

试分析以上情况，进口人应分别向谁索赔，并说明理由。 某国公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用证付款，货物装运后，凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行收妥货款，货到目的港后经进口人复验发现下列情况： （1）该批货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中2个批号涉及200箱内含沙门氏细菌超过进口国的标准； （2）收货人是实收998箱，短少2箱； （3）有15箱货物外表情况良好，但箱内货物共短少60公斤。 试分析以上情况，进口人应分别向谁索赔，并说明理由。

第二节 索赔 1.违约 构成违约的条件 大陆法的规定 买卖合同当事人出现不能或不能完全履行合同义务时，只有当存在着可以归咎于他的过失时，才能构成违约，从而承担违约的责任。 英美法的规定 当事人未履行合同规定的义务，均被视为违约。 《合同公约》的规定 只要当事人违反合同的结果使另一方蒙受损害，就构成违约。

美国的规定 违约的形式 大陆法的规定 不履行债务 延迟履行债务 英国的规定 违反要件（Breach of Condition) 违反担保(Breach of Warranty) 美国的规定 重大违约(material breach) 轻微违约(minor breach) 《合同公约》的规定 根本性违约(fundamental breach of contract) 非根本性违约(non-fundamental breach of contract

我国的规定 当一方当事人迟延履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。 合同解除后，尝未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

违约的补救方法 实际履行 损害赔偿 解除合同 按合同规定完全履行,不能用其他的补偿手段,如金钱来代替 指一方未履行合同义务,另一方当事人有权向法院提起实际履行之诉由法院强制违约当事人按合同规定履行他的义务. 损害赔偿 指违约方用金钱来补偿另一方由于其违约所遭受的损失 解除合同 指当事人免除或中止合同义务的行为

2.索赔与理赔 索赔依据 索赔期限 索赔金额 法律依据 事实依据 约定 法定 索赔金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等 赔偿金额应以违约方在订立合同时可以预料到的合理损失为限 由于受损一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除

3.合同中的索赔条款 异议与索赔条款（Discrepancy and claim clause） 索赔条款示例：“买方对于装运货物的任何索赔必须于货物到达提单载明的目的港后30天内提出，并须提供卖方同意的公证机构出具的检验报告，如果货物已经加工，买方即丧失索赔权利，属于保险公司或船公司的责任范围内的索赔，卖方不予受理。”

罚金条款或违约金条款（penalty clause) 示例1：“如卖方不能按合同规定时间交货，在卖方同意由付款银行议付货款中扣除罚金或由买方于支付货款时直接扣除罚金的条件下，买方应同意卖方延期交货。罚金率按每七天收取货款总值的0.5%，不足七天按七天计；如卖方延期交货超过合同规定期限4周，买方有权撤消合同，但卖方仍应不迟延的按上述规定向买方支付罚金。” 示例2：“买方因自身原因不能按合同规定时间开立信用证，应向卖方支付罚金。罚金按每迟开5天收取信用证金额的0.2%计算。该罚金仅作为因迟开信用证所引起的损失赔偿。”

我某企业向香港某商进口20台精密仪器，每台3万港元。合同规定，任何一方违反合同，应支付另一方违约金额1万港元。事后，卖方只交付12台，其余8台不能交货，当时因市场价格上涨，每台价格4万港元。卖方企图赔付违约金1万港元以了结此案。但买方不同意。上述情况下，你认为买方能向卖方赔偿的金额应为多少？为什么？

第三节 不可抗力 1.不可抗力（force majeure）的含义 第三节 不可抗力 1.不可抗力（force majeure）的含义 《合同法》第117条：不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 《合同公约》79条：不可抗力是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。

2.引起不可抗力事件的原因 自然原因 社会原因

我某粮油进出口公司与美国田纳西州某公司签定进口小麦合同，数量为100万公吨，麦收前田纳西州暴雨成灾，到10月份，卖方应交货时，小麦价格数量上涨，卖方未交货，合同定有不可抗力，天灾属于该条款的范围，美方据此要求免责，此时我方应： A.应视为不可抗力，予以免责，并解除合同。 B.应视为未构成不可抗力，坚持美方应按合同交货。 C.视构成不可抗力，但不要求损害赔偿，亦不解除合同，而要求推迟到下年度交货。

3.不可抗力事件的处理 变更合同 解除合同 4.通知 5.证明 时间 方式 《公约》第79条第4款明确规定:不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任 5.证明 当地的商会或合法的公证机构 由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会出具

我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。 问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？

仲裁(arbitration) 纠纷解决方式 协商 Consultation 调解 Conciliation 仲裁 Arbitration 诉讼 Litigation

1.仲裁的特点 自愿性 专业性 灵活性 保密性 独立性

2.仲裁协议的形式和作用 形式：合同中的仲裁条款 提交仲裁协议 作用 争议以仲裁解决，不得起诉 排除法院管辖权 仲裁机构取得管辖权

3.仲裁程序 4.仲裁裁决的承认与执行 仲裁申请 组建仲裁庭 仲裁审理 仲裁裁决 《承认与执行外国仲裁裁决公约》Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Award 1958

5.仲裁条款的内容 仲裁地点：本国/对方国家/第三国 仲裁机构：临时机构和常设机构 仲裁规则 仲裁裁决的效力：终局性的 费用承担 CIETAC - China International Economic & Trade Arbitration Commission CMAC - China Maritime Arbitration Commission ICC Court of Arbitration LCA - London Court of Arbitration AAA - American Arbitration Association 仲裁机构：临时机构和常设机构 仲裁规则 仲裁裁决的效力：终局性的 费用承担

7.仲裁条款 Any dispute arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission for arbitration which shall be conducted in accordance with the Commission's arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration. The arbitral award is final and binding upon both parties. 凡因本合同所引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁结局是终局性的，对双方均有约束力。