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Published by壁缵 温 Modified 8年之前
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如何办理海商海事案件 北京大成(宁波)律师事务所 袁斌
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如何成为一名合格海事律师 要具备以下几个要数 1 、熟读至少一部《海商法》专著,精通《海商 法》和《海诉法》条文 2 、掌握国际贸易知识,熟悉 FOB 、 CIF 术语内涵 3 、英语较为熟练 4 、实践(办案)出真知
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最高人民法院的司法解释 无单放货 货运代理纠纷 海上保险 海事责任限制 船舶碰撞 船舶油污损害赔偿
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接受委托后需要考虑的问题 案件的基本事实和争议事项; 案件有关的法律、法规、司法解释和相关案例; 案件的管辖权; 委托书和证据的公证认证手续 案件的法律关系; 案件的诉讼时效; 可行的诉讼请求或者答辩要点; 是否起诉或者反诉; 是否需要采取海事请求保全和海事证据保全措施 需要收集的证据材料
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海上运输的主要纠纷类型 货损货差纠纷(内陆、远洋) 无单放货纠纷; 货代纠纷(运费、目的港滞箱费) 航次租船合同纠纷; 海难索赔( balie 轮)
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处理货损货差纠纷案件时应收集的证据 提单、运单或者其他运输单证; 货损货差的证明、理货报告、现场检验报告; 发票、海关报关单、买卖合同等货物价值的证明; 运费金额证明、交纳货物保险费的证明; 相关航海日志记录、气象资料、船舶适航证书以及适 货证书; 事故记录、海事声明以及船员证词; 货物内容及特性; 装货港货物状况、数量、重量的证明等。
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处理货损货差纠纷案件时应审查下列问题: 是否已过诉讼时效; 查明主要法律关系,确定托运人、承运人、收货人、 提单持有人; 查明货损货差的原因,并判断是否属于承运人法定的 免责事项; 货损货差是否发生在承运人的责任期间内; 提单是否有关于货损货差的批注及其效力; 开航前和开航当时是否船舶适航、货舱适货; 承运人有无管货过失; 是否存在不合理绕航; 承运人过失和货损货差之间是否有因果关系; 承运人是否可以享受责任限制等。
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处理无单放货纠纷案件应收集的证据: 提单; 货物交付的证明,载货集装箱的动态; 发票、报关单、买卖合同等有关货物价值的证明; 托运人、承运人关于货物交付方面的往来文件; 托运人、收货人关于提取货物和支付货款的往来文件 货款损失的证明等。 下列问题进行审查: 原告是否享有诉讼权; 被告是否为承运人或仅仅为代理人,有无交通部备案 原告是否同意或者认可被告的无单放货行为; 无单放货所在地有无到港货物必须交付当地海关或者 港口当局的强制性法律规定;
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无单放货成因分析 成因分析: 1 、 FOB 贸易术语的选择,承运人选择权在于买方; 2 、登记在境外的无船承运人签发的提单为主; 3 、经常性发生在南美等法制不规范的国家; 4 、先放货成为贸易习惯,之后由于买方破产或质量纠 纷引发争议; 无单放货的责任主体: A 、登记在交通部的无船承运人; B 、有过错签单代理人(未在交通部登记或未获授权)
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无单放货官司如何打 无单放货官司如何打: A 、举证无单放货的事实; B 、证明实际损失,赔偿范围按照 CIF 价格赔偿; C 、找对正确的被告 D 、一年时效 货代可以被作为承运人的情形: 货运代理企业以承运人代理人名义签发提单但不能证明取得承 运人授权,委托人据此主张货运代理企业承担承运人责任 的,人民法院应予支持。
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无单放货新类型案件: NVOCC 未注册在中国 无船承运人资格:交通部备案公式, 80 万元保证金 或保险单或担保函 承运人如何识别:提单是谁的格式,主要看底下的落 款,通常都是 as agent for carrier 台州富伟诉法国 TSL 和硕达无单放货: 事实:法国收货人破产,多家出国商无单放货索赔 300 万美元;硕达代理签单, TSL 在交通部备案,但 未在中国注册公司; 法院认定:不存在非法代理,原告可以向交通部反 映不符合海运条例取得 NVOCC 的规定;
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无单放货新类型案件: FOB 下谁有权主张无单放货 提单请求权怠于行使后果 最高院货代纠纷司法解释第 8 条:货运代理企业接受契约 托运人的委托办理订舱事务,同时接受实际托运人的委托 向承运人交付货物,实际托运人请求货运代理企业交付其 取得的提单的,法院应予支持。 最高院无单放货纠纷司法解释第 12 条:向承运人实际交 付货物但没有在提单上载明其托运人身份的,有权主张无 单放货。 奋飞诉 SUN-CARGO 案, 如果国外买方出具托书、支付 运费,工厂也没有要求过出具提单,是否提单可以交给国 外买方? 工厂可能怠于向货代请求交付单证,货代应履行报告义务, 及时询问工厂如何处理单证,取得其书面授权,从而保护 自己的合法权益,避免介入买卖双方的贸易纠纷之中。
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无单放货新类型案件: 南美国家所谓海关强制性放货规定 凯越诉飞艺达无单放货案件,罕见地由最高院受理并 发回重审; 仓储站入库证明 VS 出库证明, 承认人经常抗辩部分南美国家包括巴西等国允许无单 放货,即货物交付给当地港口当局即完成交货义务。 但最高人民法院和浙江省高级人民法院在本案中的审 判观点否定了这一说法。如果承运人无法举证证明部 分南美国家存在允许无单放货的明确规定,其仍应当 承担赔偿责任。
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无单放货新类型案件: 黑客与无单放货 笔者代理多起无单放货案件涉及由于黑客侵入邮箱导 致货款被非法转走; 无单放货与货款落空有无因果关系; 原告有无过错
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承运人擅自拆箱的法律后果 无人提货导致,为集装箱流转,箱子腾空另行存放; 承运人听从目的港收货人指示出具保函后拆箱,滞销 货物归还承运人 当地政府强制行为 第一种情况:承运人权利应限制,证明无人提货存在,给予合理 等待期限; 第二种情况:违反妥善保管义务,相当于无单放货责任; 第三种:举证责任严苛;
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无单放货新类型案件: 原告与案外人达成和解协议 康佳起诉无单放货案, 120 万美元 境内起诉货代、承运人,境外起诉收货人 未凭正本提单交付货物后,正本提单持有人与无正本 提单提取货物的人就货款支付达成协议,在协议款项 得不到赔付时,不影响正本提单持有人就其遭受的损 失要求承运人承担无单放货责任。 境外承运人业务员社保挂靠在国内货代,国内货代的 责任
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诉前海事保全措施 扣押船舶的期限为 30 日; 扣押船载货物、船用燃油、船用物料以及其他财产的 期限为 15 日; 在申请诉前海事请求保全后,应当在上述期限内提起 诉讼或者申请仲裁。 必须基于海事请求
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海运紧急措施一:海事强制令的申请 最高院货代司法解释,货代企业不能扣押不相关的提 单; 申请主体:实际托运人 保证金: 20% 货值 法院先协商,后签发强制令
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海运紧急措施二:冻结被告的银行账号 案例:武义一家工厂出口 10 个柜子货物, FOB ,信 用证贸易,买方指定货代出运,故意错过开船期,信 用证面临过期; 申请强制令不凑效,申请冻结账户;用海运措施解决 了贸易争议,收回了 100 多万美元的货款。
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海运紧急措施三:公示催告程序 提单遗失怎么办? 《 海事诉讼特别程序法》第 100 条: “ 提单等提货凭 证持有人因提货凭证失控或者灭失,可向货物所在地 海事法院申请公示催告。 ” 仅限于进口货物,已出运货物被排除
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海运紧急措施四:扣押自己的货物 案例:代理台湾进口商 48 个集装箱货物被非法侵占 案 启动宁波海事法院诉前保全程序
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海难事故货方如何处理 我们正在代表货主处理 BALIE 轮福建沉船案,海事 责任限制基金,参与债权登记,船东航海过失免责; 我们正在代表中国货主参与日本东京法院的 MOL COMFORT 轮的沉船海事责任限制基金程序
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THANK YOU ! 如有问题需要讨论,请联系 电话: 0574 8789 3085 手机: 135 6630 4476 邮箱: bin.yuan@dachenglaw.com 地址: 宁波市江东区和济街 180 号国际金融中心 E 座 10 层 袁斌律师,系大成律师事务所高级合伙人,宁波市律师协会海事海商 专业委员会主任,获中国和纽约州律师执业资格。
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