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第四章 法律要素 教学目的：了解法律要素的含义和特征； 熟悉法律要素的具体内容及其相互间的关 系。 教学重点：法律原则和法律规则的结构、 种类与功能。 教学时数： 3 学时。
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一、法律要素释义 （一）法律要素的含义 法律要素是法律的基本组成成分或因素。 特征：不可分割性；整体关联性；差别性 （二）法律要素的内容 一是奥斯丁 的 “ 命令模式 ” 。 二是庞德的 “ 律令 — 技术 — 理想模式 ” 。 三是哈特的 “ 规则模式 ” 。 四是德沃金的 “ 规则 — 原则 — 政策模式 ” 。 五是国内的三要素说：规则 - 原则 - 概念 六是国内的四要素说：规则 - 原则 - 概念 - 技术性事项
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二、法律规则 （一）法律规则的含义和特点 法律规则是法律中明确规定法律权利、权力和义务并 设定相应的法律后果的行为准则。法律规则是构成法 律的最基本、最主要的成份。 法律规则与法律规范 法律规则的特点：（ 1 ）微观的指导性； 2 ）可操作性 较强；（ 3 ）确定性程度较高。 （二）法律规则的种类 权利（力）规则、义务规则与复合规则。 强行性规则与任意性规则。 确定性规则、准用性规则与委任性规则。 调整性规则与构成性规则。
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1. 20 世纪 80 年代中期以来，国内法学界普遍认为，每 一完整的法律规则都是由以下三部分组成的： 条件假定：适用规则的主体、地点、时间、手段、 结果或状态等 行为模式：（ 1 ）可为，（ 2 ）应为，（ 3 ）勿为 法律后果：肯定性法律后果和否定性法律后果 2. 分析我国《刑事诉讼法》第 54 条第 1 款： “ 采用刑讯 逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和 采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害 人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法 定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正 或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的， 对该证据应当予以排除。 ” （三）法律规则的逻辑结构
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（四）法律条文与法律规则的关系 1. 一个法律条文就是一条完整的法律规则。 2. 一个法律条文包含几条法律规则。 《刑法》第三十九条 被判处管制的犯罪分子，在执 行期间，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）未经执行机关批准，不得行使言论、出版、 集会、结社、游行、示威自由的权利； （三）按照执行机关规定报告自己的活动情况； （四）遵守执行机关关于会客的规定； （五）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经 执行机关批准。 对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工 同酬。
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（四）法律条文与法律规则的关系 3. 一条法律规则由两条或多条法律条文表述。 如《刑事诉讼法》第五十条 人民法院、人民检察院 和公安机关根据案件情况，对犯罪嫌疑人、被告人 可以拘传、取保候审或者监视居住。 第五十三条 人民法院、人民检察院和公安机关决定 对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌 疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。 第五十八条 人民法院、人民检察院和公安机关对犯 罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月， 监视居住最长不得超过六个月。
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三、法律原则 （一）法律原则的含义和特征 法律原则是指众多法律规则的基础性、本源性、 综合性的原理和准则。 法律原则是法律的灵魂，是整个法律制度的理 论基础。相对于法律规则，它具有如下特征： 1 ．高度概括性、抽象性 2 ．稳定性 3 ．衡平性（消除法律规则的冲突与矛盾） 4 ．补充性
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三、法律原则 （二）法律原则的种类 1 ．按原则产生的基础不同，可将法律原则分为政策性原则和公 理性原则 2 ．按照覆盖面的不同可分为基本法律原则和具体法律原则 3 ．根据内容的不同可分为实体性原则和程序性原则 （三）法律原则的功能 1 ．维护法律体系统一的重要保障 2 ．指导人们正确地适用法律和遵守法律 3 ．弥补法律的漏洞 4 ．作为疑难案件的断案依据（如公序良俗、权利不得滥用） 5 ．控制自由裁量权的滥用 （四）法律原则适用的限制条件 1 ．穷尽法律规则； 2 ．实现个案正义； 3 ．充分说明理由
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四、法律概念和技术性事项 （一）法律概念界说 法律概念是人们对各种具有法律意义的现象和事实进行 综合、概括之后，抽象出它们的共同特征而形成的权威 性语词。如法律、时效、作为、不作为、法人、公司、 有限责任、犯罪、刑罚等都属于典型的法律概念。 （二）法律概念的特征与要求 （ 1 ）法律性 （ 2 ）实践性 （ 3 ）可操作性（ 4 ）准确精炼 （三）法律概念的种类 （见教材） （四）法律技术性事项 法律的技术性事项，主要是指法律中需要特殊处理的问 题。如关于法律生效的时间、法律解释权问题、修正程 序问题、公布的文字形式问题以及宪法中关于国旗、国 徽和国歌等的图形、尺寸、颜色等等的规定。
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第五章 法律渊源与法律体系 教学目的：了解法律的渊源与法律的分类； 熟悉法律体系的含义、特征和基本结构、 部门法结构及其划分依据或理论基础；法 律体系基本结构的主要内容，当代中国法 律体系的部门法结构。 教学重点：私法、公法和社会法的基本内 涵和相互关系以及当代中国的主要法律部 门。 教学时数： 3 学时。
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一、法的渊源 （一）法的渊源的概念 法的渊源是指由社会、国家或超国家组织制定或确认的 法的各种具体表现形式。而 “ 法律渊源 ” 仅指由不同国家机 关创制的、因而具有不同法律效力或法律地位的各类规 范性法律文件。（法律的效力渊源） （二）中外历史上法的渊源的主要形态 1. 从法律多元主义角度考察，法的渊源主要有习惯法、判 例法、制定法、协议法（平等主体之间协商制定的法） 和法理等。 2. 从国家法角度看，法律渊源有正式渊源与非正式渊源。
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（三）当代中国法的正式渊源 1. 宪法 （如：《中华人民共和国宪法》） 2. 法律 （如：《中华人民共和国刑法》） 3. 行政法规（如国务院 2007 年《行政机关公务员处分条例 》） 4. 地方性法规（如：《湖南省行政程序条例》） 5. 自治法规（如：《新疆维吾尔自治区自然灾害灾民 生活救济 工作实施办法》） 6. 军事法规和军事规章 7. 行政规章：包括部门规章和地方政府规章两种 8. 国际条约和国际惯例（如：《国际货物买卖合同公约》） 9. 其他法律渊源：特别行政区法、授权立法 （ 四 ）当代中国法的非正式渊源 1. 习惯； 2. 法理； 3. 判例； 4. 政策
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二、法的分类 （一）法律的一般分类 1. 成文法与不成文法（是否有法典表现形式） 2. 实体法与程序法 3. 根本法与普通法（注意双重含义） 4. 一般法与特别法 5. 国内法与国际法 （二）法律的特殊分类 1. 公法与私法 2. 普通法与衡平法（教材 P84 ） 3. 联邦法与联邦成员法
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三、法律体系概述 （一）法律体系的概念 由一国现行的全部法律按照一定的结构和层次组织起来的 统一整体 （二）法律体系的特征 1 ．一国性； 2 ．现行性； 3 ．内在统一性 4 ．结构层次性：法律规范、法律制度、部门法、部类法（基本 结构） 5 ．动态稳定性 （三）法律体系与相关概念的区别 1 ．法律体系与法制体系 2 ．法律体系与法学体系 3 ．法律体系与立法体系 4 ．法律体系与法系 （四）研究法律体系的意义 促进立法完善、促进法律适用准确高效、促进法学教育务实
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四、法律体系的基本结构 （一）三大部类法的划分 1. 私法 —— 即调整私人之间的财产关系、人格关系和身份关系的 一个法律部类。主要包括民法、商法和知识产权法等。 私法的基本精神：司法自治、私域独立 2. 公法 —— 即由一系列调整国家组织及其活动的法律部门组成的 法律部类，主要包括宪法、行政法、刑法和诉讼法。 公法的精神与任务 3. 社会法 —— 即由一系列规定社会一般利益、调整社会合作关系 与可持续性发展的法律部门组成的一个法律部类。它主要 包括经济法、环境与资源法、科教文化法、人口与卫生保 健法、劳动与社会保障法等。 社会法的兴起原因：四大挑战 社会法的功能：四大功能
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（二）三大部类法之间的关系 在私法、公法和社会法三大部类法之间，既有 分工（区别），又有协作（联系）。这具体表 现在： 1. 在调整对象上具有完整性 2. 在调整方式上具有共济性 3. 在价值基点和价值取向上具有互补性
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五、法律体系的部门法结构 （一）部门法的概念与划分 1 ．部门法，也称法律部门，是指根据一定的标准和原 则所划分的调整同类社会关系的法律规范的总和。 2 ．我国部门法划分的标准 （ 1 ）法律的调整对象 （ 2 ）法律的调整方式 3 ．部门法划分的原则 （ 1 ）整体性原则 （ 2 ）均衡原则 （ 3 ）以现行法律为主，兼顾即将制定的法律
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（二）当代中国大陆法律体系的部门法结构 根据第九届全国人大常委会对中国特色社会 主义法律体系的目标设计，中国特色社会主 义法律体系包括如下 7 个主要的法律部门： 1 ．宪法部门 2 ．民商法法律部门 3 ．行政法法律部门 4 ．经济法法律部门 5 ．社会法法律部门 6 ．刑法法律部门 7 ．诉讼与非诉讼程序法法律部门
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