签订合同需要注意的事项 铜仁市中级人民法院执行局：黄常舒

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1 签订合同需要注意的事项 铜仁市中级人民法院执行局：黄常舒
签订合同需要注意的事项 铜仁市中级人民法院执行局：黄常舒

2 依据的是１９９９年１０月１日施行《中华人民共和国合同法》
一、合同的定义 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

3 二、合同签订要遵循的几个原则 1、平等原则 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 2、自由原则
当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。

4 3、公平原则 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务 4、诚实信用原则 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则

5 5、遵纪守法原则 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益 6、依合同履行义务原则 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。

6 三、签订合同应注意事项 （一）、应注意合同的目的性 起草或审查合同之前，应摸清当事人拟签合同的真正目的，包括动机。

7 （二）、应注意合同的有效性 保证合同的有效性。要特别注意我国《民法通则》第五十八条的规定和我国《合同法》第五十二条、第五十四条的规定。

8 1、合同的内容要合法。我国《合同法》第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”

9 2、合同签订人要适格。合同签订的对方要具有签订合同的主体资格。为此一方面要对对方主体进行审查，另一方面要对签订人的主体资格进行审查。

10 （三）、应注意合同的平衡性 　　所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。没有只有权利而没有义务的合同，一方享受了权利，就必须承担相应的义务，权利与义务必须“匹配”，不应出现有权利主体而没有义务主体、或有义务主体而没有权利主体的情形，一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应。过分强调一方的权利、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”！

11 （四）、应注意合同的可操作性 实践中，大量合同缺乏可操作性，具体表现在：对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体，或虽对各方的义务作了详细规定但没有违约责任条款或对此规定不清，合同虽规定了损失赔偿但没有计算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。“实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证”。

12 （五）、应注意合同结构的合理性 合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。
　（五）、应注意合同结构的合理性 　合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。 首部一般包括标题、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等；

13 内容一般包括签订合同的依据和目的、标的物数量和质量、价款或酬金、履行方式、地点和期限、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、法律适用、保密、权利放弃、权利转让、继承者和受让人、修订、可分割性、全部协议（常见的取代条款）、未尽事宜、通知、合同正副本份数及保存、附件等； 合同结尾一般包括签约单位盖章及签约单位授权代表签字、签约时间、签约地点等。 　　

14 （六）、注意合同用语的准确性。 在合同中防止出现笔误，防止出现有歧义、模棱两可的词句出现，以防止出现争议。在签订合同前要认真进行审查。

15 （七）、要约定诉讼管辖权 我国《民事诉讼法》第二十五条规定：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

16 （八）、要约定违约金及律师代理费 若合同中未对违约金、律师代理费等进行约定，法律对此将不予支持。

17 （九）、要注意合同履约的担保 担保分为四类
1、人的担保与物的担保。人的担保是指债务人之外的第三人以信用作保证，承诺债务的实现。物的担保是指债务人或第三人，以特定财产权作为履行债务的保证。 2、一般担保与特殊担保。一般担保是指债务人用自己的财产保证合同履行的。特殊担保是指债务人用特定物担保。

18 3、法定担保与约定担保。法定担保是指法律直接规定的担保。约定担保是指法律没有规定，由当事人约定的担保。
4、本担保与反担保。本担保是指担保人为主合同提供的担保。反担保是指第三人为债务人向债权人提供担保时，反过来再叫债务人提供反担保。

19 不能作为抵押的财产 1、土地所有权。在我国，土地归国家所有和集体所有。而不能为私人财产。土地所有权不得抵押，也就是不能以国家或集体所有的土地抵押。否则抵押合同无效。 2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但是法律规定可以抵押 的除外。这里的例外有两处：一是以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等

20 土地承包经营权可以抵押。二是乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。故只能“地随房走”，不能“房随地走”。
（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。

21 4、所有权、使用权不明或者有争议的财产。所有权、使用权不明确或者有争议，无法确定是否有处分权，因此不得抵押。
5、依法被查封、扣押、监管的财产。但是已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。 6、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。如以法定程序确认为违法、违章的建筑物。

22 （十）、要注意审查对方是否有资金和信誉。
一般应要求对方提供资信证明文件，资信证明文件一般包括企业简介，营业执照，效益情况，税务证明，银行信用等级证明以及单位的基本情况等资信证明资料，同时可以通过了解对方客户的评价，调取工商资料等其他手段核实对方所提供的资信证明情况，同时还可以对公司的注册资本情况、会计资料、股东等进行核实。

23 （十一）、要注意定金与“订金”的区别 定金是债的一种担保方式，合同法规定当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了“订金”，而“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能。

24 合同中的格式条款 一、格式条款的特点 1、格式条款总是一方（即提供商品或服务的企业）预先拟定的。 2、不与合同对方当事人进行磋商。
3、格式条款提供者处于垄断地位。

25 为保障向对方的权益，《合同法》对其适用作出特别规定
1、采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务。 2、格式合同的提供方有提示或说明的义务。《合同法》规定：提供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。

26 3、免责条款的无效。根据《合同法》第四十条的规定：格式条款凡是具备合同绝对无效条件之一的，一律无效;凡是规定造成对方人身伤害而予以免责的，规定因故意或重大过失给对方造成财产损失而予以免责的条款的一律无效;凡是免除提供格式条款一方当事人主要义务，排除对方当事人主要权利的，一律无效。

27 4、歧义条款不利于表意者解释的原则。《合同法》规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常的理解予以解释。对格式条款有两种以上的解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

28 5、约定条款优先原则。格式条款和约定条款不一致时，应当采用约定条款。

29 格式条款无效的几种情形 1、提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效。
2、格式条款具有《合同法》第52条规定的情形时无效（如损害社会公共利益的格式条款无效、违反法律的强制性规定的格式条款无效、以合法形式掩盖非法目的的格式条款无效）。

30 3、格式条款具有《合同法》第53条规定的情形时无效（造成对方人身伤害的免责条款无效、因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效）。

31 格式条款的解释 《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的 解 释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”

32 格式条款的解释还应采用以下三项特殊规则 1、按照通常理解解释规则格式条款是由一方事先拟定并提供重复使用的，它不是针对特定相对人而是针对不特定的相对人制定的，因此，在发生争议时，不能按照提供格式条款的一方的特别理解来解释，也不能按照相对方在订立该合同时的特定情形下的理解来解释，而应当按照通常的理解来解释。所谓通常的理解，是指通常情形下会订立该合同的一般人的理解。

33 2、作不利于格式条款提供方的解释对合同条款的解释，有所谓“用语有疑义时，对使用者为不利益的解释”的法谚，此也为各国法上通用的合同解释规则。《国际商事合同通则》第4．6条也规定：“如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应作出对该方当事人不利的解释。”格式条款因是由一方事先拟定的，且未经对方协商也不允许对方协商，因此，在格式条款按照通常的理解也会出现两种以上的解释效果时，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，也就是应为对相对方有利的解释。

34 3、非格式条款优于格式条款，合同中既有格式条款又有非格式条款，且两者不一致的，应按照非格式条款优于格式条款的规则解释，亦即应采用非格式条款而否定格式条款。这是因为格式条款是由一方提供而未经协商的，非格式条款是由当事人双方协商一致的，如果格式条款与非格式条款不一致，实际上是当事人双方以其合意排除了格式条款的适用。在这种情形下，若采用格式条款，无疑是否定了当事人的真实意思，而采用非格式条款，则恰巧能反映当事人的真实意思。

35 商业银行工作人员配合法院执行工作涉及 法律法规讲解

36 《最高人民法院、中国人民银行关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》
一、人民法院查询被执行人在金融机构的存款时，执行人员应当出示本人工作证和执行公务证，并出具法院协助查询存款通知书。金融机构应当立即协助办理查询事宜，不需办理签字手续，对于查询的情况，由经办人签字确认。对协助执行手续完备拒不协助查询的，按照民事诉讼法第一百一十四条规定处理。

37 民事诉讼法 第一百一十四条　有义务协助调查、执行的单位有下列行为之一的，人民法院除责令其履行协助义务外，并可以予以罚款： 　　（一）有关单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的； 　　（二）有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助查询、扣押、冻结、划拨、变价财产的； 　　（三）有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入、办理有关财产权证照转移手续、转交有关票证、证照或者其他财产的； 　　

38 （四）其他拒绝协助执行的。 　　人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款；对仍不履行协助义务的，可以予以拘留；并可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分的司法建议。

39 　第一百一十五条　对个人的罚款金额，为人民币十万元以下。对单
位的罚款金额，为人民币五万元以上一百万元以下。

40 人民法院扣划被执行人在金融机构存款的，执行人员应当出示本人工作证和执行公务证，并出具法院扣划裁定书和协助扣划存款通知书，还应当附生效法律文书副本。金融机构应当立即协助执行。对协助执行手续完备拒不协助扣划的，按照民事诉讼法第一百一十四条规定处理。 　 人民法院查询、冻结、扣划被执行人在金融机构的存款时，可以根据工作情况要求存款人开户的营业场所的上级机构责令该营业场所做好协助执行工作，但不得要求该上级机构协助执行。

41 　二、人民法院要求金融机构协助冻结、扣划被执行人的存款时，冻结、扣划裁定和协助执行通知书适用留置送达的规定。

42 三、对人民法院依法冻结、扣划被执行人在金融机构的存款，金融机构应当立即予以办理，在接到协助执行 通知书后，不得再扣划应当协助执行的款项用以收贷收息；不得为被执行人隐匿、转移存款。违反此项规定的，按照民事诉讼法第一百一十四条的有关规定处理。

43 四、金融机构在接到人民法院的协助执行通知书后，向当事人通风报信，致使当事人转移存款的，法院有权责令该金融机构限期追回，逾期未追回的，按照民事诉讼法第一百一十四条的规定予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任，并建议有关部门给予行政处分。

44 　五、对人民法院依法向金融机构查询或查阅的有关资料，包括被执行人开户、存款情况以及会计凭证、账簿、有关对账单等资料（含电脑储存资料），金融机构应当及时如实提供并加盖印章；人民法院根据需要可抄录、复制、照相，但应当依法保守秘密。

45 六、金融机构作为被执行人，执行法院到有关人民银行查询其在人民银行开户、存款情况的，有关人民银行应当协助查询。

46 七、人民法院在查询被执行人存款情况时，只提供单位账户名称而未提供账号的，开户银行应当积极协助查询并书面告知。

47 八、金融机构的分支机构作为被执行人的，执行法院应当向其发出限期履行通知书，期限为十五日；逾期未自动履行的，依法予以强制执行；对被执行人未能提供可供执行财产的，应当依法裁定逐级变更其上级机构为被执行人，直至其总行、总公司。每次变更前，均应当给予被变更主体十五日的自动履行期限；逾期未自动履行的，依法予以强制执行。

48 　九、人民法院依法可以对银行承兑汇票保证金采取冻结措施，但不得扣划。如果金融机构已对汇票承兑或者已对外付款，根据金融机构的申请，人民法院应当解除对银行承兑汇票保证金相应部分的冻结措施。银行承兑汇票保证金已丧失保证金功能时，人民法院可以依法采取扣划措施。

49 十、有关人民法院在执行由两个人民法院或者人民法院与仲裁、公证等有关机构就同一法律关系作出的两份或者多份生效法律文书的过程中，需要金融机构协助执行的，金融机构应当协助最先送达协助执行通知书的法院，予以查询、冻结，但不得扣划。有关人民法院应当就该两份或多份生效法律文书上报共同上级法院协调解决，金融机构应当按照共同上级法院的最终协调意见办理。

50 最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）
第33条 金融机构擅自解冻被人民法院冻结的款项，致冻结款项被转移的，人民法院有权责令其限期追回已转移的款项。在限期内未能追回的，应当裁定该金融机构在转移的款项范围内以自己的财产向申请执行人承担责任。