第六章 公司章程.

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1 第六章 公司章程

2 引论：什么是公司章程？ 中国证券市场迄今为止争议最大的案例
　2001年某日，郑百文公司股东一下飞机，便被告知，他购买的2万股郑百文股票，已经有1万股被“送”给了三联公司。 建设银行　　　　　　　　　郑百文公司 信达资产管理公司　　　　　　三联公司

3 本章大纲 第一节 公司章程的概念与特征 第二节 公司章程的性质 第三节 公司章程的记载事项 第四节 公司章程的效力
第五节 公司章程“超越”公司法的效力

4 第一节 公司章程的概念与特征 一、公司章程的概念 （一）公司章程的概念 1.公司章程是指设定公司组织和公司行为基本规范的书面文件。
2.公司章程的双重目的： （1）对内：公司的基本组织架构 （2）对外：公开公司基本情况，提示风险

5 第一节 公司章程的概念与特征 （二）公司设立章程与公司章程细则 1.大陆法系国家，公司章程一般只有一种书面文件
2.英美法系国家，公司章程有两种书面文件 （1）美国：“公司设立章程”（Articles of Incorporation）或者“公司设立许可令”（Certificate of Incorporation/Charter)和“公司章程细则”（Bylaws) （2）英国：“组织大纲”（memorandum of association）和“公司章程”（articles of association）

6 第一节 公司章程的概念与特征 3.公司设立章程与公司章程细则的区别 （1）公示要求不同
（2）制订机关不同：除非公司设立章程明确规定修改公司章程细则的权力归属股东会，董事会有权修改“公司章程细则”。 （3）效力层级不同 我国不存在这一区分

7 第一节 公司章程的概念与特征 二、公司章程的特征 （一）公司章程的法定性 1.公司章程是公司设立的法定必备文件 2.公司章程的内容必须合法
3.公司章程制订和修改的程序必须合法

8 第一节 公司章程的概念与特征 （二）公司章程的要式性 1.公司章程必须采用书面形式 2.公司章程的记载必须符合一定的形式要件
3.公司章程须经登记，变更也应办理登记手续

9 第一节 公司章程的概念与特征 （三）公司章程的公开性 1.股东有权查阅、复制公司章程。 《公司法》第34条、第97条、第98条
2. 社会公众有权查阅公司章程 《公司法》第6条 3.公司公开发行证券时，必须披露公司章程

10 第二节 公司章程的性质 一、关于公司章程的三种观点 1.契约说 2.自治法规说 3.涉他性契约说 二、公司章程是契约
1.关于公司章程是否体现契约各方的意思自治。 2. 关于章程的涉它性 3.关于章程的生效要件

11 第三节 公司章程的记载事项 一、公司章程记载事项的分类 （一）大陆法系分类 1.必要记载事项
（1）章程的绝对必要记载事项，是指法律规定的必须记载的事项，如不记载，则会导致章程无效。章程无效则会导致公司设立无效或有瑕疵。 （2）相对必要记载事项 章程的相对必要记载事项，是指法律规定必须记载的事项，如不记载，法律可采取补救措施，并不因此而导致章程无效，也不会导致公司设立无效。

12 第三节 公司章程的记载事项 （二）英美法系的分类 1.强制记载条款（mandatory provision）
2.任意记载事项 章程的任意记载事项，是指在必要记载事项之外、在不违背法律强行性规定的情况下，由公司自行决定记载的事项。 （二）英美法系的分类 1.强制记载条款（mandatory provision） 2.任意性记载条款（discretionary provision）。 从公司章程条款效力的强弱来划分，可得出如下次序：绝对必要记载事项（强）→相对必要记载事项（次强）→任意记载事项（弱）。

13 第三节 公司章程的记载事项 二、我国公司章程的记载事项 （一）必要记载事项 1.有限责任公司章程应当记载的事项 我国《公司法》第25条规定
2. 股份有限公司章程应当记载的事项 我国《公司法》第82条规定

14 第三节 公司章程的记载事项 （二）任意记载事项
我国《公司法》分别在25条、第82条规定，有限责任公司与股份有限公司章程“应当记载的事项”，包括股东会或者股东大会会议“认为需要规定的其他事项”。 举例：我国《公司法》第42条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

15 第三节 公司章程的记载事项 三、公司章程记载事项的发展趋势 （一）英美国家
《美国标准公司法》（1987年修正本）第2.02节（a）规定的绝对必要记载条款是：1.公司这一组织的名称；2.公司要被授权发行的股票数量；3.公司开始组织时的注册办事处的街道地址及开始时的注册代理人；4.每位发起人的姓名和地址。 只需要一张明信片即可记载完成 （二）我国公司法也呈现简洁化趋势 例如，删除了章程记载股东权利的内容。

16 第四节 公司章程的效力 一、公司章程的时间效力 （一）公司章程的生效时间 1. 关于公司章程生效时间的若干观点
第一种观点认为，公司章程自股东签字时生效。 第二种观点认为，公司章程应当自公司获得登记注册时生效。 第三种观点认为，章程中调整尚未成立的公司、尚未产生的董事、监事、经理以及未来可能加入公司的其他股东的那些内容，自公司成立时生效。

17 第三节 公司章程的效力 2.本书关于公司章程生效时间的观点
章程的生效时间，必须考虑与发起人协议的效力的对接，以及公司性质和公司设立方式的差异对公司章程效力的影响。 （1）有限责任公司 公司章程应当自全体股东（发起人）签字、盖章时生效。 （2）股份有限公司 第一，发起设立：全体股东（发起人）签字、盖章时生效。 第二，募集设立：创立大会通过时生效。《公司法》第91条规定的创立大会的职权，即包括“通过公司章程”

18 第四节 公司章程的效力 （二）公司章程的失效时间 1.公司章程的失效不同于无效 2.公司章程失效的情况 （1）公司章程因公司成立不能而失效
（2）公司章程因公司终止而失效

19 第四节 公司章程的效力 二、公司章程的对人效力
法律规定：我国《公司法》第11条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 （一）公司章程对公司的效力 1.公司章程设定了公司的经营范围 2.公司章程设定了公司的法定代表人

20 第四节 公司章程的效力 （二）公司章程对股东的效力 其一，股东应按章程约定缴纳出资
其二，股东按章程规定缴纳出资后，按股东有限责任之法理，股东对公司再无其他积极义务.

21 第四节 公司章程的效力 （三）公司章程对高管的效力 1.董事会、监事会和经理的职权 2.董事会、监事会的组成和议事规则，可以由公司章程规定
3.董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任

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