知识产权(商标权)

（五）商标权rights to exclusive use of trademarks 1、商标的概念和种类 商标是商品和商业服务的标记，它一般用文字、图形、符号或者用文字和图形的组合来表示，并且将其置于商品表面、商品的包装或者服务的场所中。 经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。

“王老吉”商标权原属羊城药业集团，在与香港鸿道集团合作之前，主要生产绿色纸盒包装的凉茶，业绩平平。95年，与“王老吉”后人共同经营海外“王老吉”凉茶的鸿道集团为开拓内地市场，从羊城药业取得“王老吉”商标使用权，并与羊城药业约定，鸿道集团使用自己的配方，单独开发红色罐装凉茶饮料，双方互不生产经营对方的产品。“红罐王老吉”的外观包装、装潢为鸿道集团在香港出资聘人专门设计，经过多年经营，鸿道集团的“王老吉”产品年销售过百亿，2010年，广药为夺回商标使用权启动评估程序，“王老吉”商标的评估价格超过千亿，2011年，内地“王老吉”现任商标权人广州药业集团，以05年广东高院的刑事判决，认定鸿道集团对广药某负责人实施贿赂，导致“王老吉”商标权许可合同以不当许可费续约，造成国家财产损失为由，向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁，主张合同无效。将6年前的法院判决作为主张商标许可合同无效的理由，是否合乎逻辑，是否有证据支持，均值得怀疑。裁决支持了广药请求，广药收回“王老吉”商标，鸿道集团只好启用 “加多宝”商标，广药员工受贿，是否影响商标使用许可合同双方企业行为的法律效力。广药从未生产过红色罐装凉茶饮料，也从未使用过鸿道集团的广告语。然而，自从收回了“王老吉”商标，广药几乎全盘拿走了鸿道集团凉茶饮料的所有销售“行头”，在市场上销售与原鸿道集团产品的包装、装潢几乎完全相同的“红罐王老吉”，并使用鸿道集团独创的、独家使用的广告语，仅添加了一个“就”字，唤作“怕上火就喝王老吉”，造成市场上广药的“红罐王老吉”与鸿道的“红罐加多宝”并存的局面，更令人瞠目的是，广药不但将鸿道集团的红罐包装、装潢“据为己用”，而且还试图将其“据为己有”，在广州市法院对鸿道集团和加多宝公司提起诉讼，称对方使用被告自己设计、曾获外观设计专利，并以独家使用多年的红罐包装、装潢的行为，侵犯了广药的权利。据悉，为了维护自己设计使用的知名产品特有包装、装潢的权利，广东加多宝饮料食品有限公司也在北京市第一中级人民法院以相同事由提起诉讼。本案当事人的行为，构成了对法律公平和道德良知的挑战。

声音注册商标 “抢抢吃，抢抢吃，抢－抢－吃”是家喻户晓的川剧锣鼓声。这一川剧锣鼓声已经被白家食品注册为最新推出的“川味即食菜”商标，这也开了用声音注册商标的先河。白家食品有关负责人表示，近年来，川菜在全国风靡后，人们需要一种食用方便、味道正宗的佐餐食品。该公司分析评估后，发现这类产品开发相当滞后，提出了“川味即食菜”这一概念，并以“抢抢吃”这一川剧锣鼓声注册了商标。该商标得到国家相关部门的批准，这已经证明了该商标的合法性。

商标权是指商标注册后所取得的商标专用权利。只有经过商标局核准注册的商标，才能取得商标权，受法律保护。未经注册的商标可以使用，但发生纠纷时不受法律保护。

赠台大熊猫名字“团团圆圆”一经公布，便在网络域名抢注领域引起轩然大波。关于“团团圆圆”的中文和英文重要域名短时间内被有心者全部抢注。更有人抛出了16个相关域名总共333万元出售的天价。上海某IT公司工作的彭先生当春晚公布最后结果的时候已经在易域网上抢注完成了16个有关“团团圆圆”中文和英文域名，一共花了2000多元钱，而现在这16个域名最低报价10万元，最贵的高达88万元，如果一起购买，需要花333万元。中国域名注册管理机构中国互联网络信息中心主任助理刘志江做出了肯定的表示，认为“合理合法”、“从投资的角度说，也是一个精明之举”，从法律的角度说，国家现有的法律、法规中，只对驰名商标有扩大保护的相关规定。“团团”、“圆圆”在被确定为赠台大熊猫的名字之前，并不是一个著名的商标品牌，而域名注册又是在赠台大熊猫的名字确定之前，因此“团团”、“圆圆”的品牌也就不应在法律保护之列，不能以“团团”、“圆圆”现在的知名度来逆向反推，来证明当时域名注册人行为的违规、违法。“给当时本身并不知名品牌注册，就不能算是恶意注册。

奥运吉祥物“五福娃”揭晓当晚，“五福娃”的．cn和．com域名就已经被抢注。部分域名随后在淘宝、易趣等网上热卖，一度被拍到5万元的天价。　　在“神六”发射前，“shen6”域名已被抢先注册，并被转让，最高报价达13万元。 我国的私人域名这两年增加迅猛，已从2002年的12万个增加到2005年底的109万个。从法理上讲，域名注册人的利益也应得到保护，理想的状况是让民事权益人和域名注册人双方的权利达到平衡。以往我国的法律、法规中更多的强调对民事权益人权益的保护，而忽视了对域名注册人权益的保护，结果许多民事权益人以“商标侵权”、“恶意注册”的名义侵夺域名注册人的权益，这在国际上称为“反向域名侵夺”。这事实上不利于企业发展、培养、保护自己的品牌，也不利于中国信息产业的健康发展。

据悉，目前我国名牌高校的品牌保护意识普遍不强，高校知识产权被抢注的情况十分严重。仅浙江一地，现在挂“浙大”和“浙江大学”的企业就已经超过200家。在湖南人心目中，“湖大”就是指湖南大学。然而，这一习惯称呼近日却被长沙市一姓官的年轻人抢先注册（申请），他申请的是商标第41类即教育培训类。湖南大学对此已作出反应，此事目前尚处于“异议期”

我国的“同仁堂”在日本被抢注，“青岛啤酒”在美国被抢注，“阿诗玛”在菲律宾被抢注，“竹叶青”在韩国被抢注，“杜康”、“云烟”、“红梅”以及“牡丹”电视机等知名商标在日本、美国、韩国、菲律宾、泰国、荷兰、挪威、瑞典等国被抢注，保护商标权益迫在眉睫

自愿注册与强制注册相结合原则。 人用药品和烟草制品必须使用注册商标。

2、商标的构成条件 下列标志不得作为商标使用： 同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； 同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；

同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； 与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；

同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； 带有民族歧视性的；

夸大宣传并带有欺骗性的； 有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外 (广东阳春县有一家丝绸厂它的丝绸牌子为“阳春” )

下列标志不得作为商标注册： ▲仅有本商品的通用名称、图形、型号的； 1988年，绍兴县咸亨酿酒厂就曾经向国家工商行政管理局商标局提出申请注册“女儿红”商标的要求，当时国家工商局商标局以“‘女儿红’是‘花雕’的别名，花雕则是黄酒品种的通用名称，所以女儿红也是黄酒品种的通用名称”这一理由予以驳回。国家工商局商标局还以“花雕是黄酒品种的通用名称”为由，依法撤销了绍兴市酿酒总公司（现中国黄酒集团）注册的“花雕”商标。

朗科与商评委辩论 “优盘”是商标还是通用名称 　深圳朗科公司提出，“优盘”商标是具有显著性的。因为外观是构成商标识别性的重要因素，这个商标用于识别的部分既不是“优”字也不是“盘”字，而是“优盘”作为一个整体不可拆分。“优盘”两字并非直接表示商品的质量和用途，而且，闪存盘产品作为一种新特商品的属性，使“优盘”商标天生具有较强的显著性。　　商评委则认为，“优盘”是计算机存储器的通用名称。从“优盘”汉字本身的含义来看，是对这类商品质量、功能、用途等特点的直接叙述，缺乏显著特征。而原告也一直将“优盘”作为商品名称使用，客观上淡化了优盘作为商标的显著性。同时，同行业经营者和消费者已经普遍将“优盘”作为一种计算机移动存储器的商品通用名称加以使用。如果允许原告将该商标独占，就会妨碍同行业其他经营者正当使用这一名称，也会导致消费者的误认。　

新肤螨灵霜是通用名称吗?  2002年，山东省济南东风制药厂以侵权为由将江苏省泰州市虹雨集团告上法庭。东风厂称，从2000年以来，虹雨集团采用与其产品相同的名称和相似的包装，利用自己产品新肤螨灵霜的知名度，在市场上进行不正当竞争. 86年东风厂使用新肤螨灵霜，91年获得药健字批号，并注册了扬帆牌商标，一直到2000年用的都是扬帆牌新肤螨灵霜；86年江苏虹雨在推出产品时用的是肤螨灵，89年注册了肤美灵商标，使用肤美灵牌嫩肤霜名称，2000年改为肤美灵牌新肤螨灵霜。虹雨将更名解释成产品更新换代。东风则认为更名显然是冲着他们来的。专家说：“就本案来讲，肤螨灵，或者在前面加一个形容词新，属于一个通用名称。2003年2月，北京一中院做出一审判决：原告产品使用的新肤螨灵霜已成为药品的通用名称，原告对其不享有专有权；原告生产的新肤螨灵霜应认定为知名商品；被告虹雨集团在其生产的产品上，使用与原告产品相近似的包装、装潢，其行为构成不正当竞争。　

“小肥羊”是不是通用名称? 2000年，西安小肥羊烤肉馆注册登记，商标局依据旧的《商标法》以"小肥羊"系通用名称为由，要求删去"小肥羊"文字。无奈，公司于2002年仅以图形获得注册。2001年12月，内蒙古"小肥羊"在向国家商标局申请在第42类中注册"小肥羊及图"商标后，顺利获得初审公告。此时，商标局采用的是新《商标法》中第九条、第十一条的规定标准。烤肉馆及其它五企业对此不解。 庭审中，双方首先围绕"小肥羊"是否通用名称展开争辩。原告认定"小肥羊"系一两岁小羊的习惯叫法，是餐饮服务行业内的通用名称，"小肥羊"长期被众多餐饮企业使用，作为从事餐饮行业的字号名称使用。"小肥羊"文字经过众多的广泛使用已无显著特征，也不便于识别。依据新《商标法》对商标注册的标准，"小肥羊"不应作为注册商标。 内蒙古"小肥羊"对此有着相反意见。"小肥羊"是我公司提供的独特的"不沾小料涮羊肉"的食法及餐饮服务，1999年前并没有听说过有叫"小肥羊"涮羊肉的。经过数年辛苦经营，内蒙"小肥羊"现已具有区别其他服务的显著特征，具有了特定的市场含义。

▲仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的； ▲缺乏显著特征的。

3、商标权的主体、客体、内容 (1) 主体:企业、事业单位和个体工商业者；外国人或者外国企业在我国也可以依法取得商标权。 (2) 客体:是经过注册的商标。分为：商品商标、服务商标、集体商标、证明商标等

(3)内容 商标权人的权利是：商标专用权，商标转让权，许可他人使用并取得使用费的权利。 商标权人的义务：确保使用商标的商品的质量，缴纳规定的各项费用。

4、对商标权的法律保护 (1)国家工商行政管理局商标局为商标注册和管理主管部门。 生产者要取得商标权，须向商标局提出申请，由商标局初步审定，予以公告。两个或两个以上的申请人在同一种商品或类似商品上，以相同或近似的商标申请注册的，商标局公告申请在先的商标；同一天申请的，公告使用在先的商标。

　日前，成都一家公司想要沾沾韩国影星金喜善的光，将“金喜膳”注册为皮鞋类商标。12月27日上午9时记者获悉，法院终审判决此案，认为该申请商标易使消费者认为与金喜善有某种联系，维持了商评委作出的不予注册的复审决定。法院认为，该公司申请的“金喜膳”商标与韩国明星金喜善在中国广泛使用的中文译名近似，同时在该申请商标中将汉字“膳”表现为左右两个不同色阶部分，突出了“善”字，易使消费者将“金喜膳”读为“金喜善”，故对其诉讼请求予以驳回。　虽然金喜善成功“保”住了自己的清名，但是也有一些商家先下手为强，将诸多明星的名字抢注成商标，令人啼笑皆非。 　　“流得滑”（刘德华）———文字涂改液 。“王小鸭”（王小丫）———羽绒服 “泻停封”（谢霆锋）———止腹泻药品。“依能静”（伊能静）———一种专门治疗女性更年期综合征的药品。“膨立圆”（彭丽媛）———丰乳霜，“膨”、“立”、“圆”取“丰满”、“挺立”、“圆美”之意。“张一摩”（张艺谋）———化妆品商标，该公司艺术总监称他早已想好广告语，“如果做祛痘膏的广告，可以说‘怎么不用张一摩，一摩就清’”。 　

　《黄飞鸿》———1995年前后，“黄飞鸿”和“飞鸿”的药品类商标被多家企业抢先注册，到2000年初，包括药品、酒类在内的多个“黄飞鸿”和“飞鸿”商标均已被包括北京、浙江、广州、深圳等地的企业抢注。《哈利·波特与魔法石》———该片风靡全国的时候，武汉两女孩看准机会，将“哈利·波特”及其拼音缩写申请注册了服装业一类商标。《十面埋伏》———今年6月，一家以生产将军牌汽车旅游冰箱、凉垫等“冷门”产品的北京某公司抢注了“十面埋伏”商《绿茶》———由姜文、赵薇主演的电影《绿茶》被北京一家安全套品牌抢注《无间道》———该电影播出后，很多商家询问商标注册事宜，其中包括锁具和防盗系统等。目前，以“无间道”为商标的服装类别，包括服装、服饰、鞋帽等，已于2003年10月被一广东籍男子抢先申请注册。《天下无贼》———被除臭剂抢注为商标。申请注册该商标的北京某公司解释说，现在装修过的居室、汽车、医院等场所的有毒有害气体、病菌等可算是危及人类健康的“贼”，而他们公司开发生产的新一代空气净化产品，能迅速分解空气中的有毒有害气体。这和电影《天下无贼》所要传达的“人人为善、天下无贼”的主题十分吻合，所以要提前抢注该商标。 　　

歌手阿杜的名字就被成都和福建的两家企业，分别于2003年的2月24日和3月5日，进行了商标申请注册。王洛宾的名字的汉字、拼音、维吾尔族文字，被乌鲁木齐一地毯公司统统抢注；香港地区著名影星舒淇，被一河南人以个人名义申请了注册，注册种类则是烟草、烟具、火柴等行业。更令人啼笑皆非的是，就连好莱坞影星施瓦辛格的名字，都被深圳一电子工厂进行了电器类的注册。　就此，记者采访了四川红盾知识产权商标服务中心的雷波律师，他认为：“根据《新商标法》，国家商标局商标评审委员会对姓名权不进行实质性的审查，任何人均可将姓名进行商标注册（包括名人），所以只要符合《商标法》，就能通过初审，若在3个月初审公告期内无人提出异议，该商标则顺利注册。也就是说，对于姓名权，名人只有靠自己来维护。如果名人不对自己的姓名进行注册保护，或不及时阻止别人抢注，一旦商家注册成功，等于免费为别人担任形象大使。”抢注者往往都带着一夜暴富的心态，因为注册一个商标一般只需要2000元左右的手续费，但最后进行拍卖时，则可能达到几十万元甚至上百万元，如“刀郎”的商标本月底就将在成都拍卖，标的可能达到数百万元

(2)注册商标的有效期为10年。期满需要继续使用的，应当申请续展注册。每次续展的有效期为10年。

(3)商标侵权行为 ①未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；

乍看“雪碧”细看“雲碧” 商标换面榜上名牌

上海市的商标保护活动成效显著，仅2004年就有1104件商标违法案件被查处。 2001年以来，全市共查处商标违法案件4054件，处罚款4612万元，其中，处罚款10万元以上案件97件；共收缴和销毁商标标识710万件（只），收缴直接用于商标侵权的模具印版等工具3022件，移送司法机关追刑事责任案件13件，涉及人员15人。 　　本市有近九成的商标侵权案件发生在流通领域。襄阳路市场则成了“举世闻名”的售假集聚点。2004年10月市工商局发布《通告》，在全市服饰和小商品市场开展禁售“LV”等40件涉外高知名度商标工作。此后，市工商部门组织开展执法检查，共计出动执法人员9058人次，检查市场摊位66313个（次），扣留和封存假冒侵权商品54709件，清退售假摊位6家，移送司法机关追究刑事责任案件2件，涉及人员3人。市场内的售假行为得到明显抑制，但襄阳路仍旧是个最让人头痛的地方。因为售假活动已经由市场内转移到周边居民窝点中，各窝点之间形成“网络”状态，互通消息，而工商对于这些窝点在没有充分证据的前提下，是不可任意搜查的，这些都给执法增加了难度

驰名商标反淡化 就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用 2001年7月最高法院公布了《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定法院审理域名纠纷案件,可以对涉及的注册商标是否驰名做出认定。自2001年7月至2005年4月,法院共认定了29件驰名商标,如北京高院认定的“DUPONT”商标（化工、电子等）、“中化”商标（进出口代理服务）,北京二中院认定的“Rolex”商标（钟表）,上海市高院认定的“safeguard/舒肤佳”商标（香皂）,天津高院认定的“华能”商标（电和电能等）,浙江省高院认定的“红蜻蜓”商标（皮鞋）、“奥康”商标（皮鞋）,山东省青岛中院认定的“白雪”商标（文具）、“一枝笔”商标（烟草）,湖北高院认定的“立邦”商标（涂料）,湖北省武汉市中级人民法院认定的“国美电器”商标（广告、推销等）、“劲牌”商标（白酒）及“报喜鸟”商标（服装）,广东深圳中院认定的“沃尔玛”商标、“PAIC”图形 “平安”文字图文组合商标,云南省昆明市中院认定的“红河”商标（烟草）,甘肃兰州中院认定的“奇正”商标（藏药）等。

②销售侵犯注册商标专用权的商品的； ③伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； ④未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； ⑤给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

法院为11家国际知名公司“夺回”了被国内企业恶意抢注的计算机网络域名 北京市第二中级人民法院今天为肯德基国际控股公司、美国联合包裹服务公司（UPS）、美国宝洁等11家国际知名公司“夺回”了被国内企业恶意抢注的计算机网络域名。  北京二中院知识产权庭庭长王范武在宣判后表示，我国已完成了加入WTO的法律程序。入世后，法院将根据我国法律的有关规定和中国政府对国际社会作出的承诺，平等地保护中外当事人的合法权益。  法院审理查明，这两家公司从1998年开始，在并不享有任何权益的情况下，在中国互联网上不但陆续抢注了“kfc．com．cn”，“ups．com．cn”等，还曾抢注了包括“pepsi．com．cn”（百事可乐）、“cocacola．com．cn”（可口可乐）、“nike．com．cn”（耐克）等在内的一批与国际上知名商标相同或近似的域名。对这种抢注行为，法院认为计算机网络域名在网络技术上具有唯一性，在网络商务这一特定环境下，也具有与商标标识功能相似的标识性，可以为域名的持有人带来一定的商业利益。因此，法院在今天的判决中认为，两家公司的行为在主观上的恶意是十分明显的，违反了诚实信用的商业原则，侵害这些国际知名公司的商业利益，构成不正当竞争。