国际投资及企业并购的法律问题 随着内地企业的不断壮大，「走出去」是一个大趋势 究竟企业在外地投资有什么选择 并购外地企业时需注意什么问题 香港律师们能扮演什么角色 薛建平 薛冯邝岑律师行 2010 年 7 月 6 日

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1 http://www.sfks.com.hk 国际投资及企业并购的法律问题 随着内地企业的不断壮大，「走出去」是一个大趋势 究竟企业在外地投资有什么选择 并购外地企业时需注意什么问题 香港律师们能扮演什么角色 薛建平 薛冯邝岑律师行 2010 年 7 月 6 日 petersit@sfks.com.hk

2 http://www.sfks.com.hk 1. 「走出去」大趋势下的两项议题： 1. 如何减低与避免在境外投资和并购的过程中 出现不必要的困扰； 2. 如何通过境外投资和并购实行各行业「价值 链」的提升。

3 http://www.sfks.com.hk 2. 外贸、投资和并购的现状和挑战 英国《金融时报》 2010 年 2 月 21 日发表署名评论文章称，中国超 越德国成为世界第一大出口国，可能会招致更多的贸易壁垒。 文章指出，目前美国和欧盟频繁对中国产品发起反倾销调查，并 征收惩罚性关税。 …… 诺贝尔经济学奖得主保罗‧克鲁格曼在 《纽约时报》发表文章称，中国的重商主义导致的出口盈余损害 了全世界的利益，而且这种政策是掠夺性的。 中国将面临新一轮贸易壁垒；文章来源：驻印度使馆经商处

4 http://www.sfks.com.hk 3. 价值链观念的形成與战略调整 1. “.... 16G 的 iPhone 零部件费用约 180 美元，美国的售价为 499 美元， 苹果的毛利率大约在百分之 60-70 之间； iPad 利润比 iPhone 还要高.... ” ( 香港信报 2010 年 5 月 29 日 ) 2. “ 中国民企的最大挑战是如何在科技和品牌管理上取得改善，从 而在「价值链」里上移。这个挑战亦敞开了与拥有那些科技与品 牌经验的国际伙伴们进行合作的可能 ” Professor Winter Nie – 2009 年 4 月。 3. “ 美国的看法是，中国愈来愈聚焦于建立各种行业政策主导，旨 在协助中国的企业在主要行业的「价值链」中向上移.... ” Michael Punke ，美国驻 WTO 大使。

5 http://www.sfks.com.hk 4. 近期趋势 / 战略调整的实例 「中海油」 - 2010 年 3 月：宣布与阿根庭 BEH 合作，改组 Bridas Corporation 为一家双方 50:50 的合资公司，交易价为 31 亿 美元，双方对 Bridas Corporation 的管理作出共同决策。 -2010 年 5 月：宣布与土耳其国家石油公司、伊拉克钻井公 司合作，各自拥有 63.75% 、 11.25% 及 25% 的工作权益。 合同规定在目前产量上每提高 10% ，中海油每桶 2.3 美元的 酬金，并通过成本收回机制回收公司的投入。 -2010 年 6 月：宣布旗下公司与澳洲 Altona Energy 合作，共 同开发南澳 Arckaringa 煤制油项目，「中海油」负责该项 目可行性研究报告，并拥有 51% 的股权， Altona 拥有 49% 。 「中石油」 2009 年 6 月宣布用 22 亿美元购入 Singapore Petroleum 45% 股权。 「中化」 2010 年 5 月宣布收购自挪威国家石油公司巴西 Peregrino 40% 股权，作价 75 亿美元。

6 http://www.sfks.com.hk 5. 近期趋势 / 战略调整的实例 「上汽」 2010 年 5 月宣布与通用汽车合作，利用广西车厂出产的小型货车，打入 印度市场。南华早报声称此为第一个汽车合伙 ( 生意 ) 拓展至海外市场。上汽看中 的是通用汽车的海外销售网络和生产资源，可协助打入印度甚至其它东南亚市 场。 「中铝」 2010 年 3 月：中铝与力拓集团订立备忘录，通过成立一家新合资公司， 在中铝分期支付 13.5 亿美元后，中铝持有 44.65% 股权，力拓持有 50.35% 股权及 世界银行持余下股权。新合资公司将在畿内亚开采和经营「西芒杜」铁矿。 「联想」 2009 年：联想控股引入中国泛海集团，形成「中科院」占联控 36% ，职 工持股占 35% ，泛海持 29% 。柳传志认为，去年引入泛海能令联控股权架构更为 健康，不再是原先国家控股。 「华为」 2010 年 4 月：据报导，「华为」愿意为消除美国政府 CFIUS 对其是否与 解放军有关系而作出 ‘ mitigation agreement ’ ( 「缓和协议」 ) ，让美国有关部门 可以监管敏感性的工序，从而批准其收购 Motorola 的商业流动网络基础业务。 「鞍钢」 2010 年 5 月：宣布与美国钢发展公司签订 3 个投资合作备忘录，在美国 密西西比州设厂。

7 http://www.sfks.com.hk 6. 「走出去」战略需面对的问题： 一般法律问题 1. 东道国的公司法：目标公司是有限还是无限公司，上市还是私营； 2. 东道国的投资法、贸易管制法、外汇管制和反洗钱法、税法、反垄 断、国家利益、敏感行业； 3. 移民法、劳工法、出入境管理法； 4. 物权法、环境法、知识产权法、产品责任法； 5. 民事诉讼、仲裁、调解； 6. 何谓「披露函」 (disclosure letter) ，业务转让舞弊 (fraudulent transfer of business) ，不公平的优惠 (unfair preference) ，有欺诈成分的物业转 易 (fraudulent conveyance) ，可使无效的交易 (voidable transaction) ； 7. 什么是普通法中的串谋欺诈罪 (common law conspiracy to defraud) ； 8. 那些国家有「集体诉讼」的做法。

8 http://www.sfks.com.hk 7. 「走出去」战略需面对的问题： 特殊的法律问题 1. 如遇上反垄断控诉，可否请求商务部提交支持性的意见，以「法 庭之友」身份出现，请求以「主权行为」及 / 或「国际礼让」 ( 见 维 C 案 ) 或者就指控中的不实资料据理力争 ( 菱镁矿案 ) 。 2. 如遇上反倾销、反补贴，怎样在出口、内销和成本及主动提出有 力的证据，解释折扣、增值税和发票的特殊制度，推反初步立案 的证据 ( 见木板生产商圣象实业 ( 深圳 ) 公司和深圳燕加隆实业公司 ) ；又或者做出即时和合时的调解和妥协行动，把伤害减至最低。 3. 民企在并购股权过程中未能成为大股东时，怎样充份利用各种股 东协议书的技巧作出自身的保护。 4. 涉及上市公司的股票和交易时证券法和上市条例，美国证券交易 法中的信息披露义务。 5. 「反向收购」的风险，外管局 2005 年 11 月发布简称 75 号文和商务 部 2006 年 9 月 8 日起实施简称 10 号文对「反向收购」的影响。香港 上市条例对「反收购行动」的控制。

9 http://www.sfks.com.hk 8. 香港作为中国企业「走出去」的 平台和跳板：香港 1. 香港毕竟为境内企业和人士提供一个比较熟悉的环境。 2. 香港贸发局指出，直至 2008 年中国全年非金融类对外直接 投资当中的 63% 共 296 亿美元是投给香港，占 36.5% 香港的 外来投资额总和。在 2009 年底，共 524 家境内公司在香港 上市，包括 H 股、红筹和私人公司，共美元 10.7 兆 (trillion) ，占市场总投资额 58% 。过去 10 年，境内公司在香港公开 招股集资方面共筹得 2260 亿美元。 3. 香港财经事务及库务局局长表示希望修改税制，让境内企 业在港设总部时，毋须同时缴交香港利得税 (16.5%) 和内地 的企业所得税 (25%) 。通过与内地签署协定建立较全面的 网络，为这趋势未雨绸缪 (2010 年 5 月 25 日信报 ) 。

10 http://www.sfks.com.hk 9. 香港作为中国企业「走出去」的 平台和跳板：香港律師 1. 香港法律服务的特征就是非常开放。自 1993 年起，根据 WTO 的精神和原则，香港法律服务已经开始向外地包括境 内的律师开放。许多香港律师都持有外地执业的资格，外 地律师也纷纷来港开业，或和香港律师行用不同的方式联 营。 2. 至 2010 年 4 月 30 日止，香港共有 7,700 名本地律师，和 1,300 名外地包括中国境内律师在港提供非香港法律服务，他们 来自不同的国家和地区。 3. 香港能提供的不单只是香港的法律服务，而是作为全球各 地的法律谘询服务的枢纽，可以为内地企业和投资者提供 「一站式」的法律服务。 ~ 完 ~