第八章：知识产权法.

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1 第八章：知识产权法

2 本章纲要 知识产权法概述 商标法 专利法 著作权法

3 第一节 知识产权法概述 20世纪80年代，ABC文具制造厂生产的“英雄—100型”钢笔，深受日本用户的喜爱，在日本市场上非常畅销。然而，事隔不久，突然接到日本政府有关部门的通知，告知：ABC厂生产的“英雄—100型”铅笔的商标，侵犯了日本一家公司的商标权，要求我国立即将出口的铅笔撤回。ABC厂领导十分纳闷：“英雄—100型”钢笔商标是我们5年前在我国商标局注册的，商标专用权是我们，为什么会变成侵犯他人的商标权？试分析： （1）ABC厂是否侵犯了日本厂商的商标权？商标权有什么特点？ （2）什么是知识权？知识产权有什么特点？、商标权三个部分。

4 一、知识产权的概念与特征 (一)知识产权的概念 由于我国于1980年6月加入了世界知识产权组织，因此，理论上普遍认为，我国认可该组织确定的知识产权范围。同时，我国也于2001年加入了世界贸易组织，这也表明，我国也认可WTO规则对知识产权范围的界定。 狭义的知识产权，主要包括商标权、专利权、著作权三个部分，其中，专利权与商标权又称为工业产权。

5 （二）知识产权的特征 1.无形性 2.法定性 3.专有性 4.时间性 【思考8-1】甲和乙先后发明了同一种保暖型外墙用建筑材料，并在同一天分别向专利管理机关申请专利，专利管理机关应分别授予他们专利权。请分析这种观点正确吗？

6 二、知识产权法的概念 知识产权法是指调整在创造、利用智力成果和商业标记过程中所产生的各种权利义务关系的法律规范的总称。 我国没有专门针对知识产权制定统一的法律，而是在《民法通则》规定的总的指导原则下，根据知识产权的不同类型制定了不同的单项法律、法规以及规章，如《著作权法》、《商标法》、《专利法》等，这些法律、法规和规章共同构成了我国知识产权的法律体系。

7 第二节 商 标 法 案情导入： 甲、乙两厂均为日用化妆品厂，1992年7月12日，就其生产的香皂和洗涤用肥皂，分别申请洁丽和洁力注册商标。甲第一次使用时间为90年7月，乙第一次使用时间为89年5月。试分析： （1）两厂能否同时获得洁丽、洁力商标？为什么？ （2）商标注册的条件及原则是什么？如何进行商标注册？ （3）商标侵权行为有哪些？如何保护注册商标专用权？

8 一、商标法概述 (一)商标的概念 商标是区别不同企业商品或服务项目专用的标记，通常由具有显著特征的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色及其组合构成。 (二)商标的分类 1.按构成要素分类 可将商标分为文字商标、图形商标、数字商标、三维商标以及组合商标。

9 2.按用途分类 可将商标分为商品商标和服务商标。 3.按作用和功能分类 可将商标分为证明商标、集体商标、防御商标和联合商标。 4.按知名度分类 可将商标分为驰名商标、著名商标和知名商标。

10 二、商标权 商标权是指商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。商标权的取得实行的是注册原则，即商标所有人只有依法将自己的商标注册后，才能取得商标权。 商标权的客体是指经国家商标局核准注册的商标，即注册商标。未注册的商标不受商标法保护，但未注册的驰名商标受到特殊的保护。

11 三、商标注册 (一)商标注册的原则 1.一种商品一件商标的原则 甲公司3年前获准在其生产的水泥上使用“屯河牌”注册商标。2003年5月10日，同市的乙化肥厂向省商标局申请在其生产的化肥上使用“屯河牌”商标。商标局发出公告后，甲认为该商标与自己的注册商标相同提出异议，试分析异议成立否？为什么？

12 2.自愿注册与强制注册相结合原则 一般情况下，由商标使用人自行决定是否注册。但对人用药品和烟草制品有例外规定，即实行强制注册原则。 根据我国商标法，下列商品中必须使用注册商标的有（     ）。 A．核磁共振治疗仪 B．墙壁涂料 C．无糖饮料 D．烟丝制品

13 3.申请在先原则 甲电机厂生产的电风扇，使用“信鸽”牌商标，商标没有注册。2005年4月该地另一电机厂（简称乙电机厂）成立，主要生产电风扇，也拟使用“信鸽”牌商标，并于2005年5月10日向商标局递交了商标注册申请书。甲电机厂得知这一消息后，便匆忙办理商标注册的申请手续，与同年5月25日也向商标局递交了商标注册申请书。（1）谁能获准商标注册？（2）若甲、乙同日申请，如何处理？

14 4.优先权原则 商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，则以其在国外第一次申请商标注册的时间作为在中国的申请日，可享有优先权。

15 A市甲眼镜厂使用“OIS”牌商标，于2004年5月18日申请注册，B市乙眼镜厂也使用该商标，于2004年4月27日申请注册，日本丙工厂已于2003年12月23日在本国申请并获准商标注册，于2004年5月20日向中国申请商标注册，并提出书面优先权声明和相关文件。问该“OIS”商标权归谁？为什么？

16 （二）商标注册的条件 1.显著性 2.具备法定的构成要素 下列标志不得作为商标使用： （1）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； （2）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外； （3）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； （4）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经受权的除外； （5）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；

17 （6）带有民族歧视性的； （7）夸大宣传并带有欺骗性的； （8）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的； （9）县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外。已经注册的使用地名的商标继续有效。 (10) 仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。

18 商标局接受了一批商标注册申请，经审查，可以获准注册的有（ ）。
A．“二房佳酿”酒 B.“绿十字”农药店 C.“红宝”西瓜 D.“真丝牌”衬衣

19 （三）商标注册的程序 1.申请注册 2.审查（1）形式审查。（2）实质审查。 3.公告核准 4.异议 5.核准注册

20 四、注册商标的续展、转让和使用许可 （一）注册商标的续展 注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。 注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。

21 某酒厂生产一种优质酒驰名中外，该厂于1985年9月30申请商标注册，同年12月30日经国家商标局核准取得注册商标，请判断下列各项中符合《商标法》规定的有（ ）
A．该注册商标的有效期到1995年12月30日 B．该注册商标的有效期到1995年9月30日 C．注册商标有效期满，如果需要继续使用，该厂应该在1995年6月30日以后至1995年12月30日以前申请续展注册 D．注册商标有效期满，如果需要继续使用，该厂应该在1995年1月1日以后至1995年9月30日以前申请续展注册

22 （二）注册商标的转让 商标权人转让其注册商标的，应当与受让人签订转让协议，并共同向国家商标局提出申请。 【思考8-10】转让注册商标，应当符合下列条件（ ） A．转让人向商标局提出申请 B.受让人向商标局提出申请 C.双方共同向商标局提出申请 D.受让人应当保证使用该注册商标的商品的质量

23 (三)注册商标的使用许可 商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量，被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。被许可人必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。同时，商标使用许可合同应当报商标局备案。

24 五、商标权人的权利、义务 商标权人的权利是指注册商标的专用权，主要包括专用使用权、转让权、使用许可权、续展权等。 商标权人的义务主要有：依法行使注册商标专用权，不得自行改变注册人名义、地址或者其他注册事项，不得自行转让注册商标；应对其使用商标的商品质量负责，不得粗制滥造、以次充好、欺骗消费者；缴纳取得和使用注册商标所规定的各项费用等。

25 六、商标使用的管理 （一）对注册商标使用的管理 使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标： 1.自行改变注册商标的； 2.自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的； 3.自行转让注册商标的； 4.连续3年停止使用的。

26 (二)对未注册商标使用的管理 未注册的商标不享有商标专用权。使用未注册商标，有下列行为之一的，由地方工商行政管理部门予以制止，限期改正，并可以予以通报或者处以罚款：冒充注册商标的；违反商标法中不得作为商标使用的标志的规定的；粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的。 七、注册商标专用权的保护 （一）侵犯注册商标专用权的行为

27 1.未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；
2.销售侵犯注册商标专用权的商品的； 3.伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； 4.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； 5.给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

28 下列属于侵犯注册商标专用权的行为有（ ）。
A．经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用其注册商标 B．擅自制造或者销售他人注册商标标识的 C．未经注册商标所有人许可，在类似商品上使用与其注册商标近似的商标 D．经注册商标所有人许可，在同种劣质商品上使用该注册商标的

29 王某私自找到某印刷厂印制了大量的“孔府家酒”商标标识，然后以1000元的价格卖给了某乡镇酒厂。该酒厂将“孔府家酒”标识贴在本厂生产的酒上销售，获利4万元，并将未用完的商标标识转卖给另一家工商联合公司，工商部门发现此事后欲追查时，该酒厂将未售完的酒及商标标识运往农工商联合公司，由其帮助隐藏，逃避检查。试分析： （1）上述哪些单位和个人违反了《商标法》？ （2）商标权人可向哪些机构请求保护自己的权利？

30 第三节 专 利 法 案情导入： 北京甲公司于85年1月10日就其完成的漏电保护器发明向中国专利局提出了实用新型专利申请；天津乙公司于84年12月初研制出同样的漏电保护器，并于当年12月底投入生产，年产规模为10万只，于85年1月15日向国家专利局申请专利。试分析： （1）中国专利局将专利权授予哪个公司？为什么？ （2）若甲公司获得专利权，乙公司继续生产是否侵权？为什么？ （3）什么是专利？授予专利的条件和原则是什么？如何保护专利权？

31 一、专利法概述 专利权是指权利人在法定期限内依法对其发明创造成果享有的专有权利。 二、专利权的主体 (一)发明人或设计人 (二)职务发明人 【思考8-12】张某原是省农药厂的药剂师，一直从事棉铃虫杀虫剂的研发工作。2005年8月张某退休。半年后，终于研制该农药，并以个人名义向专利局提出发明专利申请。省农药厂认为该项发明创造应属于本厂所有。试分析农药厂的说法有无法律依据？为什么？ （三）共同发明创造人

32 甲单位接受乙单位委托的研究任务完成一项发明创造，双方对该成果的归属没有约定，则下列关于专利申请权归属问题的表述，正确的有（ ）。
A．属于甲单位 B.属于乙单位 C. 属于甲乙两单位共同拥有 D.属于先提出专利申请者

33 （四）合法受让人 （五）外国人 三、专利权的客体 专利权的客体，也称专利法保护的对象，是指可以获得专利法保护的发明创造。专利权的客体有三个，即发明、实用新型和外观设计。

34 （四）不授予专利权的智力成果 《专利法》规定，对下列各项，不授予专利权： 1.科学发现。 2.智力活动的规则和方法。如体育竞赛规则、游戏规则、计算方法、生产管理方法等。 3.疾病的诊断和治疗方法。不包括对血液、毛发、尿样等脱离了人体的物质的化验方法，也不包括用于诊断或者治疗疾病的仪器、设备或者器械等。 4.动物和植物品种，不包括动物和植物品种的生产方法。 5.用原子核变换方法获得的物质。 此外，我国《专利法》还规定，对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。

35 根据专利法的规定，下列各项中，授予专利权的有（ ）。
A.新的昆虫品种 B. 调味品 C.诊断肝炎的方法 D.杂交水稻新品种 【解析】正确答案是BD。A属于发现，C属于疾病的诊断方法。 四、授予专利权的条件 （一）发明、实用新型的条件 《专利法》规定，授予发明、实用新型专利，必须同时具备新颖性、创造性和实用性。

36 （二）外观设计的条件 授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。 授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在（ ）出版物上公开发表过或者在（ ）公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。 A．国内 国内 B.国内 国外 C. 国内外 国内 D.国内 国内外

37 五、专利权的取得、终止和无效 (一)专利权的取得程序 1.书面申请 （1）先请原则。（2）单一性原则。（3）优先权原则。 甲厂技术人员发明了A产品制造工艺，并在该产品上使用“金球”商标；乙厂也发明了与甲厂相同的生产工艺，也使用“金球”商标，两厂于同一天分别向商标局、专利局申请商标注册和发明专利。经查：甲先于乙研制出该生产工艺，乙先于甲投产使用该工艺。甲先于乙使用“金球”商标。试分析：（1）谁能获专利权？为什么？（2）谁能获注册商标？为什么？

38 2.专利申请的审批 （1）发明专利申请的审查批准。实行“早期公开，迟延审查”的制度，一般要经过如下程序： ① 初步审查。 ② 早期公开。 ③ 实质审查。发明专利申请自申请日起3年内要提出实质审查，并缴纳实质审查请求费，申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。 ④ 授权。

39 (2)实用新型和外观设计专利申请的审查批准。只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。
发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。

40 下列关于发明、实用新型和外观设计的有关说法，正确的是（ ）。
A.发明一般分为产品发明和方法发明两类，而实用新型仅限于产品 B.发明和实用新型授予专利的条件为新颖性、创造性和实用性，外观设计授予专利权的条件为新颖性 C.发明和实用新型须进行实质审查，外观设计只进行初步审查 D.发明专利权的保护期为20年，实用新型和外观设计的保护期为10年

41 （二）专利权的终止 《专利法》的规定，有下列情形之一的，专利权终止： 1.专利权的期限届满； 2.没有按照规定缴纳年费的； 3.专利权人以书面声明放弃其专利的； 4.专利权人死亡，无继承人或受遗赠人的。

42 （三）专利权的无效 专利权无效是指已经取得的专利权因不符合专利法的规定，根据有关单位或个人的请求，经专利复审委员会审核后被宣告无效。对宣告发明专利无效或者维持发明专利权的决定不服的，可以在收到通知之日起3个月内向人民法院起诉，对宣告实用新型和外观设计专利权无效的请求而作出的决定为终局决定。

43 六、专利权的内容和限制 （一）专利权人的权利 1.独占使用权 2.转让权 3.许可权 4.标记权 5.放弃权 6.阻止权 （二）专利人的义务
专利人负有实施专利、缴纳专利年费、保持充分公开专利的义务。在职务发明中，作为专利权人的单位有给予发明人或设计人精神和物质奖励、在专利实施后给予报酬的义务。

44 （三）专利权的限制 1.不视为侵犯专利权的行为 （1）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的； （2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的； （3）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的； （4）专为科学研究和实验而使用有关专利的。

45 2.强制许可 强制许可是指国务院专利行政部门在一定条件下，不需要经过专利权人同意，准许其他单位或者个人实施其专利的措施。 龙某申请了软包装饮料的外观设计，甲饮料厂以合理的价格多次找龙某请求使用许可，却屡遭拒绝，于是甲厂向国家专利行政部门申请强制许可，试分析能否获准？为什么?

46 七、专利权的保护 （一）专利侵权行为 1.未经专利权人许可，实施其专利的行为 2.假冒他人专利的行为 3.以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的行为。 （二）专利侵权行为的法律责任 侵害专利权行为的法律责任包括：民事责任、行政责任和刑事责任。

47 甲公司未经许可擅自使用乙公司专利技术生产并销售了变频家用空调器5000台。丙家电销售公司在明知甲公司侵犯乙公司专利权的情况下，从甲公司进货2000台，并已实际售出1600台。丁宾馆在不知甲公司侵犯乙公司专利权的情况下也从甲公司购入200台并已安装使用。乙公司发现甲公司、丙公司和丁宾馆的上述生产、销售和使用行为后，向法院起诉，状告甲公司、丙公司和丁宾馆侵犯其专利权。试分析：（1）甲公司的生产、销售行为是否侵权？是否应承当相应的赔偿责任？（2）丙公司的销售行为是否侵权？是否应承担相应的赔偿责任？是否可以继续销售库存的400台空调器？（3）丁宾馆的使用行为是否侵权？是否应承担相应的赔偿责任？是否可以继续使用这200台空调器？

48 第三讲 著作权法 优秀青年教师郭某，通过总结自己多年从事教学工作的经验和体会，撰写了一篇关于教学改革方面的论文，准备参加本校第四届论文研讨会。为此，找到本校打字员赵某帮其打印。期间赵的同学肖某看到该论文后很欣赏，随以自己学习为名向赵索要一份，之后，以自己的名义在某杂志上发表。郭知道后，指责肖剽窃了自己的论文，侵犯了自己的著作权。而肖则辩解，自己当时看到的郭的论文还未公开发表，自己只是赞同郭的观点，并下了一番功夫写了该论文，且已正式发表，自己才依法享有该论文的著作权。试分析： （1）肖某的观点是否正确？为什么？ （2）什么是著作权？如何保护著作权？

49 一、著作权 亦称版权,是指作者及其他著作权人对其创作的文学、艺术和科学作品依法享有的权利。包括人身权和财产权，其中人身权有：署名权、修改权、发表权及保护作品完整权。财产权有出租权、许可权、发行权、复制权等。作者是指创作人，不包括提供咨询、辅助工作的人。

50 二、如何取得著作权? 1、因作品的创作完成而自动产生，不需要任何手续。
2、著作权的主体是著作权人，包括作者及其他依法享有著作权的公民、法人或其他组织 3、著作权的人身权不受时间限制，财产权的保护期为作者终生及死亡后第50年12月31日。

51 由单位组织主持，并由单位承担责任的作品，单位视为作者。
无相反证明，在作品上署名的公民是作者。 作者以外他人享有著作权的有：因合同而取得著作权，委托创作没有规定著作权归属的，权利属于受托人。 因继受而取得著作权，只能继受其财产权利。 职务作品著作权由作者享有，但法人有权在其业务范围内优先使用，作品在完成2年内，未经单位同意，不得许可第三人以同样方式使用该作品。 但下列之一的职务作品，作者享有署名权，单位享有著作权：工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品，以及当事人约定归单位所有的职务作品。

52 三、著作权法保护哪些作品？ 文字作品，口述作品，音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术 ，美术 建筑 ，摄影，电影和类似摄制电影的方法创作，工程设计图、地图、示意图、产品设计图和模型，计算机软件，法律、行政法规规定的其他作品

53 　下列作品不受著作权法保护： 禁止出版的作品、不适用于著作权法的对象：法律法规，行政决议命令等官方文件；时事新闻；历法、通用数表、通用表格和公式。

54 　四、保护期限： 作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制，公民的作品，发表权、财产权为作者终生及死后第50年的12月31日，如果是合作，算至最后死亡的。单位的作品（及电影作品）为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不再受保护。

55 合理使用他人的作品，不经著作权人许可，不支付报酬，但应指明作者，主要有：
个人学习研究用，新闻报道用，教学用少量复制，但不得出版发行；图书馆为保存版本而复制；免费表演已发表的作品；将中国公民已发表的作品译成少数民族语言在国内出版发行；将已发表的作品改成盲文出版。

56 五、侵权行为 侵犯著权要承担民事责任和行政责任，甚至刑事责任。一般指违背著作权人的意志，使用或发表他人作品等。便个人为学习研究等使用不视为侵权，即非盈利性行为。刑事责任一般为３年以下，重的３至７年，主要有侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪两种，民事责任一般是赔偿损失，不好认定时，以侵权行为违法所得赔，无法确定时，人民法院处以５０万元以下的罚款。

57 案例分析 1、优秀青年教师郭甲，通过总结自己多年从事教学工作的经验和体会，撰写了一篇关于教学改革方面的论文，准备参加本校第四届论文研讨会。为此，找到本校打字员赵乙帮其打印。期间赵乙的同学肖丙看到该论文后很欣赏，随以自己学习为名向赵索要一份，之后，以自己的名义在某杂志上发表。郭了解此事后，指责肖剽窃了自己的论文，侵犯了自己的著作权。而肖则辩解，自己当时看到的郭的论文还未公开发表，自己只是赞同郭的观点，并下了一番功夫写了该论文，且已正式发表，自己才依法享有该论文的著作权。 问：该论文的著作权应归谁享有，为什么？

58 问：杨乙的行为是否侵犯张及其子女的著作权，为什么？
　2、画家张甲与图画爱好者杨乙是挚友，杨是张家的常客，茶余饭后，张常乘兴作画相赠。积年累月，杨收藏张的赠画50余幅。1992年6月张甲因病去逝，杨十分悲痛。1997年6月，时值张逝世五周年，为表示对亡友的哀悼之情，杨乙从张的生前赠画中精选了30幅，以张甲的名义出版发行。张甲的子女得知后，认为杨擅自出版张的绘画，侵犯了他们的著作权，遂与杨进行交涉。杨则认为，画既已赠送给自己，自己便取得了包括著作权权在内的所有权，绘画是以张的名义发表的，自己没有侵犯其薯名权，不发生侵犯著作权问题。双方相持不下，张的子女遂向人民法院提起诉讼。 问：杨乙的行为是否侵犯张及其子女的著作权，为什么？