我国外商投资企业法的新发展及其 立法完善 主讲人：胡改蓉 法学博士 华东政法大学.

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1 我国外商投资企业法的新发展及其 立法完善 主讲人：胡改蓉 法学博士 华东政法大学

2 我国外商投资企业法的新发展 近年来，我国外商投资企业法的主要演进 对三资企业法及相关规定的陆续修改 外商投资企业形式的不断扩展
1.《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》 2.《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》 司法制度的不断完善 《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题 的规定（一）》（ ） LOGO

3 我国外商投资企业法的新发展 审批与合同效力的认定 问题的提出： 解决思路： 法律规范 有关企业设立或变更的合同未经政府审批，其效力如何？
划清合同有效、无效、不生效的界限 （1）明确未生效合同和无效合同的实质区别 ； （2）准确把握未生效合同与报批义务的关系； （3）严格需审批的事项。 法律规范 （1）合同未生效不影响当事人履行报批义务条款的效力； （2）已批准合同的补充协议，如对原合同不构成重大或实质 性变更的，补充协议不以审批为生效要件。 LOGO

4 我国外商投资企业法的新发展 股东出资责任的认定 虚假报批行为的处理 （1）未将标的物交付外商投资企业使用 + 未办理登记手续
——未履行出资义务，股东权益将受限； （2）实际交付使用 + 未办理登记手续 ——在法院指定期限内办理登记手续，则视为已履行出资义务； 但因迟延办理给企业造成损失的，应承担相应的赔偿责任。 虚假报批行为的处理 （1）性质：属于民事侵权，具有民事可诉性； （2）责任主体：外商投资企业股东或外商投资企业； （3）责任承担方式：主要是恢复原状； （4）在第三人已经善意取得股权时，受害股东只能请求损害赔偿。 LOGO

5 我国外商投资企业法的新发展 股权转让的效力 问题的提出： 解决思路： 法律规范： LOGO （1）股权转让未经行政审批，如何认定其合同效力？
（2）股份转让未经他方同意，转让是否有效？ 解决思路： （1）合同效力与行政审批脱钩，未按约履行报批义务，属违约； （2）尊重优先购买权的法律机制，赋予其他股东撤销权。 法律规范： （1）当事人不得随意以审批机关未予审批为由，逃避自己承诺的合同义务。 （2）撤销权仅能由其他股东行使，期限1年，属于除斥期间。 LOGO

6 我国外商投资企业法的新发展 股权质押合同的效力 问题的提出： 解决思路： 法律规范： 股权质押未经审批或登记，如何判断质押合同的效力？
物权变动区分理论 法律规范： （1）股权质押合同自成立时生效，股权质权自登记时设立； （2）股权质押合同未经行政审批或未办理质权登记的，不影响股权 质押合同的效力。 LOGO

7 我国外商投资企业法的新发展 隐名投资的裁判 问题的提出： 解决思路： 实践中，外商投资领域的隐名投资纠纷很多，实践中无统一做法：
（1）基于谁投资谁受益原则，认可隐名投资人股东身份； （2）不能确认隐名投资人的股东身份； （3）原则上法院不直接确认股东身份，但特殊情况下例外。 解决思路： （1）尊重行政权，一般不认可实际投资人股东身份； （2）符合特定条件后，例外下的认可； （3）以私法理念认定实际投资人与名义投资人间的合同效力。 LOGO

8 立法完善建议 重构外商投资企业法的制度体系 当前的问题： 完善建议： （1） 法律体系混乱，立法缺乏透明度； （2）各制度间矛盾和重复；
（3）与《公司法》协调的困难与局限。 完善建议： （1）商事组织方面的企业制度，应内外统一、适时并轨； （2）针对外商投资的特性，制定统一的《外商投资管理法》； （3）其他相关法律的调整，例如：反垄断法、税法、外汇管理法等。 LOGO

9 立法完善建议 改革审批制度 扩展外商投资企业的投资主体（境内个人投资者） 完善外商投资公司的治理结构 适度放宽（尤其是对鼓励类、允许类）；
保留必要的审批 扩展外商投资企业的投资主体（境内个人投资者） 完善外商投资公司的治理结构 现行规定： 董事会的绝对地位 制度弊端： （1）影响了公司的独立性； （2）容易产生公司僵局。 解决思路： 建立完整的公司治理机制，实现公司权力的分立与制衡。 LOGO

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