境外上市法律实务及律师的作用 2006年10月 北京 国际律师协会公司金融法专业会员会 北京市朝阳区东三环中路乙16号 境外上市法律实务及律师的作用 2006年10月 北京 国际律师协会公司金融法专业会员会 美国律协国际证券与资本市场专业法委员会 环太平洋律师协会投资法专业委员会 顾彦滨律师 andygu@iporto.org; andy6413@yahoo.com 北京市朝阳区东三环中路乙16号 世桥国贸2-103/105 电话: 010 8776 1165 传真: 010 8776 1164 手机:1380 100 4116 Beijing Yingke Law Firm

境外上市的益处 快速直接进入国际资本市场并吸引资金; 增强企业持续融资能力; 为原股东/新投资者创造 流动性和退出渠道; 满足公司对不同外汇资金的需求; 提升公司国际形象/知名度/信誉; 完善公司法人治理结构和现代企业制度; 同股同酬使股权贷款成为可能; 快速直接进入国际资本市场并吸引资金; 增强企业持续融资能力; 为原股东/新投资者创造 流动性和退出渠道; 提高公司并购活动能力; 丰富雇员激励机制; 提高公司估值/价值; 境外上市过程从时间和成本方面相对国内简单有效。 1 与本标题有关的方面, 左一,二和右倒数第三。 2 左一：境外上市与境内上市在时间上快；程序相对简单；没有一年辅导期；如果是反向购并/买壳上市，没有股份制改造问题。 3 左二：如果有需要，可随时新股增发等，进行融资。国内：审批导致一定比例的不被批准。 4 右倒数二：全流通股票可在银行进行抵押贷款。 5雇员激励机制：企业有条件用期权期股；投资人要看到该设置 -高管，以及有贡献/在公司工作时间长的员工 6误区 – 很多上市公司上市但不融资。在程序上更为简便；所需费用更低。可以 提高并购能力（用股票而非现金） 完善激励机制 – 期权 英国的AIM以及OFEX板 BY INTRODUCTION 美国非融资的直接上市- GO PUBLIC WITHOUT RAISING FUND 7 其它：移民 英国、美国投资移民 增加国际商业机会以及学习国外的先进 技术和管理经验; 其它。 Beijing Yingke Law Firm

交 易 所 的 选 择 考虑的因素 美国: NYSE; NASDAQ; AMEX; OTCBB 欧盟: - 英国: OFFCIAL LIST; AIM; OFEX - 欧交所: EUONEXT; ALTERNEXT - 德国: DEUTSCHE BORSE 香港: HKSE; GEM 新加坡: SGX; SESDAQ 加拿大: TSX; TSX Venture 日本: TOKYO 其它: ISE; KOSDAQ 考虑的因素 SINGAPORE: SESDAQ; HK: GEM; US: NASDAQ, OTCBB; CANADA: TSX VENTURE; UK: AIM, OFEX; EU: ALTERNEXT 1）充分了解各交易所的情况和特点，结合企业自身的情况根据自身的特点、投资者的认可程度、市场供需状况等，在全球范围内选择适合的交易所。 2）交易所网站；各种资料；各中介机构等。 举例: 04年英国的AIM中国企业，CHINA WONDER 在时机上；年为中国年；最近比较低，但有的企业家感觉说中文，无时差，孩子上学等，--月： NASDAQ持股LSE；NYSE 与欧交所预计06年年底合并等； Beijing Yingke Law Firm

境外专业机构和专业人士的选择 指定保荐人 券商/经纪人/造市商 报告会计师/审计师 CPA(PCAOB) 财务顾问/项目协调人 律师 指定保荐人 券商/经纪人/造市商 报告会计师/审计师 CPA(PCAOB) 财务顾问/项目协调人 律师 独立董事 财务顾问 经纪人/券商 FILING AGENT 律师 TRANSFER AGENT 金融公关公司 REGISTERED(RESIDENT)AGENT 公司秘书/注册代理 投资人关系公司(IR) REGISTRARS 私募基金/PIPE/战略投资人 投资者/基金 ESCROW AGENT/AGREEMENT 第三页 专业机构、人士的选择 中介机构来做总体规划，提供一占式服务。 上市部/证券部等 – 锻炼了自己的队伍。省钱。 Beijing Yingke Law Firm

上市方式 境内企业以H股、N股及S股等形式 直接在境外上市(99年证监会) - 4，5，6 原则 股份制 - 4，5，6 原则 股份制 证监会、发改委、商务部、外管局、国资委、国土资源部等 2 红筹上市(具有境内权益的境外企业境外上市） 3 IPO; RTO; DPO; RTO with PIPEs; BY INTRODUCTION； 4 国内A股上市公司境外分拆上市 存托凭证(DR)和可转换债券(CB) 其它 第四页 上市方式 根据不同的划分方式，区分----上市方式。关于企业申请境外上市有关问题的通知（1999-7-14） 1999年7月14日，中国证券监督管理委员会 净资产不少于4亿元人民币，，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算， 筹资额不少于5000万美元。 6 过去一年税后利润不少于6000万人民币 红筹： 1最初在香港的国有中资企业，在HK上市-红筹；演变成中国企业利用在境外的离岸公司上市模式 – 红筹上市； 2 CASIO中，红色的筹码较小，RED CHIPS 中国红色中小企业境外利用离岸公司的模式 – 红筹上市。 Beijing Yingke Law Firm

法律实务– 难点、要点 境内居民个人境外投资外汇登记表; 境外投资外汇登记证 ２ 外管局“75”号文 五个环节; 境内居民法人/自然人 离岸公司/国际商业公司 非居民公司/免税公司; 特点;发展状况； 考虑的因素/BVI/本土公司; 成立方式; 监管 境内居民个人境外投资外汇登记表; 境外投资外汇登记证 五个环节; 境内居民法人/自然人 离岸或境外控股公司的设立(境 外重组) ２　 外管局“75”号文                  第六页 操作实务 1 1境外或离岸控股公司的设立(境外重组)公司，狭义上BRITISH VIRGIN ISLANDS；广义上讲所有的离岸公司。， ISLE OF MAN；加勒比的BVI； CAYMAN；BERMUDA；BAHAMAS 太平洋岛国 COOK； SINGAPORE， HK， 美国的德拉华； nevada，： BERMUDA； CAYMAN； HK；联交所: BERMUDA; CAYMAN; COOK 在当地注册成立一家新公司；通过收购当地已有的公司成 为已存续公司的股东； 注册资金不需实缴，只需交纳STAMP DUTY； 费用不高。 通常注册公司后再持有另外公司。 监管越来越严，07年1月BVI新的公司法出台，重新登记注册 其它好处：免税/车；注册商标；移民；控制房地产；上市 举例：英国：SINOTECH HOLDING COMPANY – SINGAPORE SUBSIDIARY – CHINA COMPANY；或 JERSEY HOLDING – CHINA COMPANY - IPO 美国：BVI /美国公司 - IPO 或RTO一个壳公司 BVI – 国内公司 99年前, 股权置换. 证监会提出质疑:在境内的外商形成过程. 直接境外上市： 含有国有股的公司境外直接上市：国务院2001年6月的规定相应减持国有股 财政部颁发2001年12月31日关于《国有资产评估管理若干问题的规定》 《企业国有产权转让管理暂行办法》 无一年辅导期 按公司法公司雇员股票期权安排有问题 外商投资产业指导目录： 鼓励类、允许类；限制类；禁止类。 外商投资项目的核准：1亿美元以下的鼓励类、允许类项目和5000万美元以下的限制类项目，地方政府-发改委有权核准 。 产业垄断的限制： 市场份额以及营业额 尽职调查： 1 any related parties who hold more than 10% of shares(directors and shareholders) and employee(or the family members) owns more than 0.5% will have to sign a lock agreement for one year. 2 WHY INTRODUCTION WITHOUT FUNDRAISING：购并，期权，减少稀释 3 4 法律法规 1999年中国证券监督管理委员会发布《关于企业申请境外上市有关问题的通知》 ； 2003年1月1日起施行的国家对外贸易经济合作部、国家税务-----外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》（下称《通知》） 国家外汇管理局与中国证监会2002年9月1日：施行《关于进一步完善境外上市外汇管理有关问题的通知》 国家发展和改革委员会《企业投资项目核准暂行办法》（2004.9.15实施）、《外商投资项目核准暂行管理办法》（2004.10.9实施）、《境外投资项目核准暂行管理办法》（2004.10.19实施） 商务部《关于境外投资开办企业核准事项的规定》（2004.10.1实施） 商务部、国务院港澳办《关于内地企业赴香港、澳门特别行政区投资开办企业核准事项的规定》（2004.8.31实施）。 2004年7月16日国务院“关于投资体制改革的决定” 2003年3月原外经贸部、国家税务总局、国家工商总局和国家外汇管理局四部委《外国投资者并购境内企业暂行规定》 《外商投资产业指导目录》；《中西部地区外商投资优势产业目录》 《利用外资改组国有企业暂行规定 》 中国证监会在2000年6月颁布了《关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知》- 证监会出具的《中国法律无异议函》- 对中国律师报送的关于涉及境内权益的境外公司在境外市场发行股票和上市事宜的法律意见书,出具没有任何异议的同意函. 2003年3月，“无异议函”制度被正式取消。 Beijing Yingke Law Firm

法律实务– 难点、要点 ★ 过桥资金/境外发行可转换优先股 3 商务部六部委“10”号文 现金并购: ★ 股权并购: 购买股权; 认购增资 3 商务部六部委“10”号文 现金并购: ★ 股权并购: 购买股权; 认购增资 资产并购: 设立购买; 购买设立 法律后果 ★ 税收 ★ 资产评估 - 国际惯用标准 ★ 外资企业 ★ 国有产权 – 特殊评估和交易程序 ★ 境内上市公司/非上市股份有限公司 ★ 外商投资企业待遇 ★ 注册资金与投资总额 ★ 反垄断审查 ★ 反规避: 11,15,58(NOMINEE;TRUST; ECP) ★ 过桥资金/境外发行可转换优先股 06年9月1日:上市公司收购管理办法 证监会 Beijing Yingke Law Firm

法律实务– 难点、要点 商务部六部委“10”号文 股权作为支付手段/跨境换股 证书/加注证书失效 商务部六部委“10”号文 股权作为支付手段/跨境换股 ★ 境外上市公司/特殊目的公司(SPV) ★ 并购顾问 ★ SPV成立 – 境内公司/自然人 ★ SPV境外上市 - 证监会 ★ 加注证书/收购批准证书 – 无加注批准 证书/加注证书失效 ★ 境内公司要求 ★ 融资收入调回境内方式 ★ SPV 境外上市后以其股权收购境内公司 国务院《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》 Beijing Yingke Law Firm

法律实务- 难点、要点 土地、环保政策 产业政策/指导目录 5 注册中的问题 鼓励、限制、禁止；允许；中西部；地方 政府的鼓励性措施。 5 注册中的问题 鼓励、限制、禁止；允许；中西部；地方 政府的鼓励性措施。 鼓励/允许类独资企业:财务报表有效合并 剥离调整 VIE REVERSE TRIANGULAR MERGER 重点行业/国家经济安全/驰名商标/老字号 前置/后置审批 中方自然人股东主体资格 BANK REFERENCE 境外主体资格的公证认证/财务报表

法律实务- 难点、要点 6 同业竞争 7 关联交易 8 会计准则 9 无异议函 10 尽职调查的配合 披露 关联交易条款 6 同业竞争 7 关联交易 8 会计准则 9 无异议函 10 尽职调查的配合 披露 关联交易条款 IAS; US GAAP; UK GAAP SOX 404, 302 条款 2000年, 2003年 Prospectus; SB2 披露 Beijing Yingke Law Firm

律师的服务与作用 前期咨询； 参与设计上市方案； 与各专业机构与人士协调沟通； 协助拟定、论证和实施境内外重组方案； 就上市中有关法律问题向各主管部门进行咨询，并协助办理重组和上市所需的审批和登记等手续； 协助发起人办理有关债权、债务、资产和投资权益的转移/变更/过户手续。

律师的服务与作用 起草、审阅、修改上市中可能涉及的法律文件，包括章程、董事会决议、出资人协议、重组协议、收购协议、股权转让协议、合资协议、避免同业竞争、保密承诺等文件,以及与境外各专业机构和人士签署的各类文件; 参与发行人与各方的谈判活动; 协助办理境内外公司的设立、登记、备案等手续; 协助获得有关政府主管部门如财税、技术监督、环境保护等部门对公司的纳税、产品质量、环境污染等方面情况的证明文件; 审查招股说明书等上市递交文件，并就其中涉及的中国法律描述出具意见。

律师的服务与作用 配合回答境外交易所不时提出的应由国内律师回答的各种问题； 尽职调查：调查清单/问答卷; 调查报告；公司成立和历史沿革;公司的组织结构；公司资产和对外投资情况；公司土地房产；公司知识产权和无形资产；公司合同；公司债权债务；公司税务；违约和诉讼、仲裁和行政处罚；公司关联交易和同业竞争；信息披露文件；环境保护、产品质量和技术标准状况；劳动管理制度等文件。 Beijing Yingke Law Firm

境外上市对中国律师的要求 英语作为工作语言的能力； 对英美法系的了解； 实践案例； 对公司法、证券法、外商投资、境外投资法律、跨国购并等法律法规的掌握； 国家以及相关部委的政策与规章的理解与运用。

Thank you! 谢 谢 Q & A 问 答 联系电话：010 8776 1165 手 机: 1380 100 4116 手 机: 1380 100 4116 Email: andygu@iporto.org; andy6413@yahoo.com