中小企業商務契約訂定 (兼個人資料保護法簡介) 呂清雄律師

呂清雄律師 學經歷 台灣大學醫學院醫事技術學系學士 台灣大學醫學院公共衛生研究所碩士 醫事檢驗師檢覈及格 考試院法務類高等檢定及格 呂清雄律師 學經歷 台灣大學醫學院醫事技術學系學士 台灣大學醫學院公共衛生研究所碩士 醫事檢驗師檢覈及格 考試院法務類高等檢定及格 國家律師高考及格 教育部部定講師 台北、桃園、新竹、苗栗律師公會會員 國家衛生研究院技術移轉室專職律師(90.12~94.2) 醫藥工業技術發展中心法律顧問(98.3~迄今) 台灣大學法醫研究所醫事法課程專題講師 桃園縣醫事審議委員會委員 法律扶助基金會審查委員 桃園縣政府法律扶助顧問 龜山鄉公所法律顧問 上善法律事務所合署律師

報告大綱 個人資料保護法(99.5.26修正公布)簡介 商務契約概論 商務契約各論 中小企業組織簡介 涵蓋範圍、適用對象 使用(蒐集、處理、利用)原則&限制 所有人權利、企業義務&違反責任 商務契約概論 構成要素、目的、注意事項、一般條款 商務契約各論 買賣契約、保密契約、授權契約、委託製造(服務)契約 中小企業組織簡介 型態、責任與義務、負責人賠償責任

壹、「個人資料」涵蓋範圍~1 一般性資料（非敏感性資料） 姓名/出生年月日/身分證字號、 特徵/指紋 婚姻/家庭 教育、職業、財務狀況 聯絡方式/社會活動 及其他可以直接或間接識別該個人之資料。

壹、「個人資料」涵蓋範圍~2 敏感性資料 醫療 基因 性生活 健康檢查 犯罪前科。(＊不包括當事人書面同意)

壹、適用對象 公務機關 非公務機關- 受他人委託處理個人資料，由誰負責？ 自然人 法人或其他團體（含中小企業與其負責人） 受託機關視同委託機關(§4) 委託機關為權責歸屬機關，有監督之責。

壹、使用原則&限制~1 蒐集、處理或利用之基本原則(§5) 尊重當事人 誠信原則 特定目的&必要範圍 正當合理關聯性

壹、使用原則&限制~2 蒐集、處理或利用之具體規範 具備法定事由，ex當事人同意(§15、§19) 特定目的&必要範圍 踐行告知義務(§8) 採安全維護措施(§18、§27)

壹、使用原則&限制~3 敏感性資料(§6) 原則:不得蒐集 例外可蒐集 法律明文規定。 履行法定義務所必要，且有適當安全維護措施。 當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。 統計或學術研究而有必要

壹、使用原則&限制~4 非敏感性資料：有特定目的並符合下列之一： 法律明文規定。 有契約或類似契約之關係。 當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。 為統計或學術研究而有必要，且無從識別。 經當事人書面同意。 與公共利益有關。 取自於一般可得之來源。但利害權衡原則。

壹、當事人權利 查詢或請求閱覽(§12) 請求製給複製本(§12) 請求補充或更正(§13.1) 請求停止搜集、處理或利用(§13.2) 請求刪除 (§13.3)

壹、企業義務&違反責任 企業義務 違反責任 採行適當之安全措施 訂定安全維護計畫(§27) 個資被侵害→通知當事人(§12) 民事：5百~2萬元/人件↓；2億元↓(多數人) 行政：50萬元↓、 20萬元↓罰鍰 刑事：非法變更、刪除→5年↓

貳、契約之構成 當事人、標的及意思表示 契約基本構成要素 雙方權利義務： 人、事、時、地、物 EX 履約內容、支付金額、保密條款、人保或物保之約定、、、

貳、訂定商務契約的目的 確認雙方權利&義務，預防爭議 取得請求權 減輕或免除舉證責任 排除法律規定之效力 成為法律規定之構成要件 Ex 發生訴訟之律師費用、違約金約定 減輕或免除舉證責任 Ex 舉證責任歸屬之約定。 排除法律規定之效力 Ex著作權、專利權歸屬之約定(著§12.1、專§7.3) 成為法律規定之構成要件 Ex 刑§317洩密罪；營密§10.1.4(反保密義務)

貳、簽約注意事項~1 把握當事人的真意 應該詳細了解訂約人之意思，將訂約人的意思據實轉化成契約之條文內容。 把握全盤性要件 應確實掌握契約之重點，對於自己的權利義務應作全盤性之考量，切勿因小而失大。

貳、簽約注意事項~2 斟酌未來的變動因素 檢討往來文件 考量契約有效期間內市場或實際情形之變動，並作因應之處理方式， 避免對方主張情勢變更原則(民§227之1) EX 原物料波動 。 檢討往來文件 保留協商時所往來之電子郵件、傳真等文件 將雙方合致之條件寫入契約條款內容。

貳、簽約注意事項~3 妥為草擬契約書 契約草案的再檢討 慎重草擬書面契約，口頭約定不可靠。 有關重要之權利義務，仍應據實詳細寫在契約條款裡。 前後內容是否一致，有無相互矛盾？ 有無不夠清楚明確？。

貳、簽約注意事項~4 定型化契約(民§247之1)V.S個別商議條款 簽約主體與代理權之有無(民§103) 依照當事人一方預定用於同類契約之條款 是否無效？ 簽約主體與代理權之有無(民§103) 無權代理之效果？→無權代理人(§110)、→本人(§170、169) 通知、催告（及其方式）與解除合約之事由 日期記載的重要性-契約生效日之確定

貳、簽約注意事項~5 書面、見證與公證？ 違約罰則及違約金 頁碼與騎縫章 瑕疵擔保 履約保證金 訂貨單或估價單

貳、契約之一般條款~1 契約標的與金額 契約存續期間 終止條款 原則-訂約之日起發生效力 例外:回溯、日出條款 自動續約條款 終止事由(任意V.S 約定) 單方終止V.S 合意終止 終止效果(返還V.S支付應付款V.S賠償損害)

貳、契約之一般條款~2 不可抗力條款 通知 轉讓 完整合意 糾紛之解決 列舉不可抗力事由 法律效果：未履約可免責 何種通知方式、通知生效時點(民§95.1) 轉讓 不得轉讓V.S經對方同意得轉讓 完整合意 排除契約書內容以外之外件，避免爭議。 糾紛之解決 準據法及管轄法院(跨國) 合意管轄或仲裁

參、契約各論--買賣契約~1 貨物名稱、規格及數量（例：附件報價單） 價款總額（例：匯率或其他因素之變動 ） 付款辦法（例：定金、餘款） 交貨、安裝及驗收（例：期限、地點） 變更或取消訂貨 遲延效果 EX違約罰金、解約 特約條款（例：保證產品不違反藥事法）

參、買賣契約~2 瑕疵擔保的效果與履行限制 瑕疵比率的明訂 有無驗收條款 效果：解除契約OR請求減少價金 可搭配：保留款或履約保證款的約定

參、契約各論—保密契約~1 簽訂目的 雙方之主要義務 對揭露方： 確保提供的秘密不會外洩 對收受方：評估是否簽授權契約或合作契約 揭露方： 提供秘密之義務，聲明有正當權源。 收受方： 保密義務，使用限制義務，保管義務，擔保義務， 屆期返還義務，支付違約金義務等。

參、契約各論—保密契約~2 揭密方式之約定 使用限制之約定(揭露方) 口頭：宜約定一定期間書面補送達 書面：非當場交付時，宜約定擬制收受 (揭露方) 使用限制之約定(揭露方) 使用範圍限制*ｅｘ僅限於評估ｘｘ計畫。 使用人員限制 使用地點限制 使用時間限制

參、契約各論—保密契約~3 違約效果 法定損害賠償(補充) 違約金約定：不必舉證損害額 終止權約定 民法第二二六條：損害額 預期利益扣除被侵害後所得利益之差額 侵害人侵害行為所得利益 故意時，可請求損害額之三倍 違約金約定：不必舉證損害額 終止權約定 終止事由 終止程序 終止效果

參、契約各論—保密契約~4 “營業秘密”利益之期限 保密義務之期間 契約生效日 無限期，除非被公開 可以約定比保密契約本身期間長 條文中明定或簽約日期

參、契約各論—保密契約~5 確認當事人 揭露方：職務上研發，歸僱用人所有。 收受方 法人名義： 法人+代理人簽章 個人名義：個人 不確定是否經法人授權：簽兩份

參、契約各論—保密契約~6 揭露方是否有權揭露?(收受方注意) 第三人是否受契約約束?(揭露方注意) 揭露方可否再揭露第三人? 條文中應要求揭露方聲明其有正當合法權源揭密，以保障收受方不侵權(§10) 第三人是否受契約約束?(揭露方注意) 他方之員工 ： 訂定他方擔保條款 揭露方可否再揭露第三人? 可以，除非是專屬授權契約之保密條款 收受方可否再揭露第三人? 不可以，除非經揭露方同意(§7，補充)

參、契約各論—保密契約~7 標的物:機密資訊 法定要件（強制性規定） 特定範圍約定 秘密性（新穎性） 經濟價值性 加密行為 須具體明確 可列舉加概括 若太繁複可利用附件

參、契約各論—保密契約~8 標的範圍之例外約定（收受方應注意） 可由公開管道取得 可證明取得時收受方已知悉 可證明收受方自行研發 自正當之第三者合法取得 經揭露方事先書面同意 基於法令規定而揭露

參、契約各論—保密契約~9 所有權保留之約定（揭露方應注意） 揭露方仍保留本營業秘密之所有權 收受方不因知悉本營業秘密而取得本合約約定外之權利

參、契約各論—授權契約~1 授權標的 權利金(royalty) 、授權費(license fee) 轉授權？專屬或非專屬授權? 專利、著作權、專門技術(know-how) 、營業秘密、、、 可以附件列舉 權利金(royalty) 、授權費(license fee) 支付方式：定額、里程碑式、計量式 轉授權？專屬或非專屬授權?

參、契約各論—授權契約~2 授權內容&區域 授權期間 “技術”如何移轉? 技術移轉完成之認定 製造、販售、使用、、、 交付文件、駐廠指導、講解諮詢、、 技術移轉完成之認定 ex被授權人的生產良率、通過ISO認證、、

參、契約各論—授權契約~3 技術使用限制 改良技術(再發明)的處理(專§78) 技術瑕疵責任歸屬 售價、產量、區域(水平)、銷售客戶(垂直) 使用範圍限制：EX用途 改良技術(再發明)的處理(專§78) 歸屬的約定 授權人所有、授權人有使用權、交互授權 通知義務的約定 技術瑕疵責任歸屬 權利瑕疵擔保(民§349) 拒絕承諾條款V.S.退還權利金、訴訟協力條款、、

參、契約各論—委託製造(服務)契約 委託內容之特定 成果歸屬約定 交貨期限、地點&遲延效果 驗收標準&不通過之效果 委託方不(未)驗收？ 付款期程&方式

肆、中小企業之組織型態 獨資 合夥 有限公司 股份有限公司 其他-隱名合夥、契約明確

肆、各組織型態之責任與義務 法人與自然人為不同之法人格-分立原則 除無限公司或兩合公司無限責任股東外，股東依法僅就其出資額為限負責。 以出資額為限，負有限的責任-有限公司及股份有限公司 自然人本身需負無限的責任-獨資 合夥-分配損益的成數除非有特別約定，否則依各合夥人之出資額比例定之。 為補充責任-即合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不足之額，連帶負其責任（民681）

肆、公司之負責人&賠償責任 概括負責人(公司§8) 職務範圍內的負責人 負責人的連帶賠償責任(公司§23) 無限 / 兩合公司：執行業務或代表公司之股東 有限/股份有限公司：董事。 職務範圍內的負責人 公司之經理人、清算人、監察人、重整人、、 負責人的連帶賠償責任(公司§23) 對公司：違反善良管理人之注意義務致公司損害 對他人：違反法令致他人受有損害時 ，與公司連帶賠償

Ｑ＆Ａ Thank You for Your Attention 呂 清 雄 律 師 luchinghsiung@yahoo.com.tw (03) 347-8776 上善法律事務所 Ｑ＆Ａ 提醒您： 本次講座所述及之法律及相關解釋令，係參考主管機關之現行規定。日後，貴公司擬引用相關法律及解釋令做成決策時，應先確認法規、函令之有效性，以免誤用。