第七章 商標權之侵害型態 楊智傑老師

商標之使用 為行銷目的之使用 以網路方式為之 贈送行為

商標之使用 第5條 商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情形之一，並足以使相關消費者認識其為商標： 第5條　商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情形之一，並足以使相關消費者認識其為商標： 一、將商標用於商品或其包裝容器。 二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。 三、將商標用於與提供服務有關之物品。 四、將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告。 前項各款情形，以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。

例題24 乙平日有上網交易的習慣，乃加入此一拍賣平台，同時上網拍賣其從夜市購來的仿冒名牌皮包，丙不知乙所售者為仿冒品，購入後始發現其為仿冒品。試從商標法的規定，分析乙的行為，是否違反商標法？（101警察法制人員）

例題25 乙將仿冒香水5瓶送予丙，丙自己保留1瓶，其餘利用其申請之電腦網路帳號於拍賣網站張貼該香水之照片，招攬不特定買家出價與其交易，請問丙是否侵害甲之商標權？

例題26 甲公司為慶祝周年慶，購買1000個A商標（A商標為著名商標）之馬克杯送給甲公司之客戶，惟甲公司採購人員購買該馬克杯時買到仿冒A商標之產品。試問：（20分） （一）甲公司將該仿冒品贈送給其客戶，是否侵害A商標權人之商標權？ （二）A商標之商標權人要求甲公司銷毀該仿冒之1000個杯子，法院決定時應考量何種因素？（100年警察法制人員三等）

商標權 第35條 商標權人於經註冊指定之商品或服務，取得商標權。 除本法第三十六條另有規定外，下列情形，應經商標權人之同意： 第35條　商標權人於經註冊指定之商品或服務，取得商標權。 除本法第三十六條另有規定外，下列情形，應經商標權人之同意： 一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。 二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。 三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。

提醒他人避免侵權 商標經註冊者，得標明註冊商標或國際通用註冊符號。

侵害商標權 第68條 未經商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，為侵害商標權： 一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。 第68條　未經商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，為侵害商標權： 一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。 二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。 三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。

侵害商標權 商品或服務 註冊商標或標章 致相關消費者混淆誤認之虞 是否侵權 商標法第35條 同一 相同 No Yes 第2項第1款 類似 第2項第2款 同一或類似 近似 第2項第3款

例題27 甲向經濟部智慧財產局註冊，取得「月島及圖形」商標專用權，指定使用於咖啡、可可、茶葉、咖啡豆等商品；甲並開設「月島咖啡館」。後來，乙向甲頂讓「月島咖啡館」，經營簡餐、火鍋、咖啡、冷熱飲等項目，雙方簽訂商標使用協議書，約定乙每個月支付使用費5000元，可繼續使用「月島及圖形」商標。數月之後，因乙拒付使用費，甲終止授權，並通知乙停止使用「月島及圖形」商標。乙將其招牌改為「新月島咖啡館」，繼續使用於其營業。請分析乙的行為是否構成甲商標權之侵害。（25分）（100年檢察事務官）

準備、加工或輔助行為 第70條第1項第3款：「明知有第六十八條侵害商標權之虞，而製造、持有、陳列、販賣、輸出或輸入尚未與商品或服務結合之標籤、吊牌、包裝容器或與服務有關之物品。」亦視為侵害商標權。

著名商標 第70條 未得商標權人同意，有下列情形之一，視為侵害商標權： 第70條　未得商標權人同意，有下列情形之一，視為侵害商標權： 一、明知為他人著名之註冊商標，而使用相同或近似之商標，有致減損該商標之識別性或信譽之虞者。 須註冊之著名商標 限於明知 不限於同一或類似商品 僅有民事責任

減損著名商標之識別性或信譽 減損著名商標之識別性（ Dilution by blurring ） 將鞋子商標「Salamander」用於鋼筆或砂紙上、將「4711」極為類似之圖樣於填貼之商標「Rudol No. 333」 減損著名商標之價值（ Dilution by tarnishment ） 產生貶抑或負面的聯想，例如將著名之香菸品牌「Players」用於低質之糕餅 使用於會引起不雅聯想之商品上，例如將著名之威士忌商標「Dimple」用於清潔劑上，將肉品商標使用於殺蟲劑上

例題28 甲有一註冊商標A，指定使用於衣服、帽子等商品，由於聲譽卓著，在國內早已成為相關事業及消費者所普遍認知之商標。試問：（35分）（一）乙見A商標甚為有名，認為若將之用於自己生產之香水上，必可暢銷，乃擅自將A商標使用於香水上販售，乙是否侵害甲之商標權？（二）乙將上開香水5瓶送予丙，丙自己保留1瓶，其餘利用其申請之電腦網路帳號於拍賣網站張貼該香水之照片，招攬不特定買家出價與其交易，丙是否侵害甲之商標權？（99年智慧財產行政）

網域名稱 第70 條二、明知為他人著名之註冊商標，而以該著名商標中之文字作為自己公司、商號、團體、網域或其他表彰營業主體之名稱，有致相關消費者混淆誤認之虞或減損該商標之識別性或信譽之虞者。 未限於同一或類似商品

趙大研發成功治療心血管疾病之生物藥品（取名為A），並順利取得專利權及上市許可。因療效佳、副作用少，又經媒體報導，藥品一經上市，瞬時即於國內外凝聚高知名度。李四覬覦A之盛名，遂以A為名創設一家生物科技公司從事醫藥研發。嗣後，趙大以A申請並取得商標註冊，李四對該註冊商標申請評定。試問李四所得主張之評定事由為何？趙大應如何確保其權利？（30分）（98年檢察事務官）

例題29 甲見網路交易日趨頻繁，亟思架設一拍賣網站營利，為提高知名度，乃仿知名的網路公司名稱，將英文字母 O 改為數字 0，註冊取得一網域名稱「www.yah00.com.tw」。請問甲之行為是否違法？（101警察法制人員）

使用他人商標為網域名稱 網域名稱（Domain Name）係網路世界身分證或網路世界之地址（IP Address） 網路蟑螂 所謂網路蟑螂，係指搶先登記他人公司名稱或商標，作為網域名稱之ㄧ部分，企圖待價而沽。

我國網域名稱爭議處理辦法 網域名稱爭議處理辦法第5條：認定第一項第三款惡意註冊或使用網域名稱，得參酌下列各款情形： 一、註冊人註冊或取得該網域名稱之主要目的是藉由出售、出租網域名稱或其他方式，自申訴人或其競爭者獲取超過該網域名稱註冊所需相關費用之利益。 二、註冊人註冊該網域名稱，係以妨礙申訴人使用該商標、標章、姓名、事業名稱或其他標識註冊網域名稱為目的。 三、註冊人註冊該網域名稱之主要目的，係為妨礙競爭者之商業活動。 四、註冊人為營利之目的，意圖與申訴人之商標、標章、姓名、事業名稱或其他標識產生混淆，引誘、誤導網路使用者瀏覽註冊人之網站或其他線上位址。

公平交易法對未註冊商標之補充保護 對於未註冊商標之保護，公平交易法有補充商標法的功能。 現行公平交易法第22條（舊法第20條） 公平交易法第25條概括規定（舊法第24條）。

商標之表徵（公平交易法第 22 條 事業就其營業所提供之商品或服務，不得有下列行為： 一、以著名之他人姓名、商號或公司名稱、商標、商品容器、包裝、外觀或其他顯示他人商品之表徵，於同一或類似之商品，為相同或近似之使用，致與他人商品混淆，或販賣、運送、輸出或輸入使用該項表徵之商品者。 二、以著名之他人姓名、商號或公司名稱、標章或其他表示他人營業、服務之表徵，於同一或類似之服務為相同或近似之使用，致與他人營業或服務之設施或活動混淆者。

第一項規定，於下列各款行為不適用之： 一、以普通使用方法，使用商品或服務習慣上所通用之名稱，或交易上同類商品或服務之其他表徵，或販賣、運送、輸出或輸入使用該名稱或表徵之商品或服務者。 二、善意使用自己姓名之行為，或販賣、運送、輸出或輸入使用該姓名之商品或服務者。 三、對於第一項第一款或第二款所列之表徵，在未著名前，善意為相同或近似使用，或其表徵之使用係自該善意使用人連同其營業一併繼受而使用，或販賣、運送、輸出或輸入使用該表徵之商品或服務者。 事業因他事業為前項第二款或第三款之行為，致其商品或服務來源有混淆誤認之虞者，得請求他事業附加適當之區別標示。但對僅為運送商品者，不適用之。

例題30 甲為國際知名皮包品牌之商標權人，發現乙所生產之帆布包之表面，是貼附丙所提供的彩色布料，該布料是翻拍自甲皮包之外表，並以彩色印刷機列印出來，使得乙所生產的帆布包外觀上看來與甲名牌包甚為類似。試問乙、丙之行為，是否構成商標之侵害？（104年智慧財產行政）

足以影響交易秩序之欺罔或顯失公平之行為 公平交易法25條「除本法另有規定者外，事業亦不得為其他足以影響交易秩序之欺罔或顯失公平之行為。」

例題31 甲為外國某 A 知名品牌飲料之商標權人，該商標雖未在我國註冊，但該品牌的飲料歷史悠久，過去亦有業者輸入，在臺灣早具有相當高之知名度。乙為我國廠商，先以相同的 A 商標文字使用在其所銷售之引擎潤滑油、機油等商品，兩年後則向經濟部智慧財產局以相同之 A 商標文字申請商標註冊，指定使用在引擎潤滑油、機油等商品，並於日前通過審查取得商標權。甲得知後對於乙使用相同的 A 商標文字，並以之註冊商標之行為甚不以為然。試問：從公平交易法的角度，甲是否可以對乙申請商標註冊之前與之後的使用行為，主張乙違反公平交易法？（104年檢察事務官）