第四章 法律要素  教学目的：了解法律要素的含义和特征； 熟悉法律要素的具体内容及其相互间的关 系。  教学重点：法律原则和法律规则的结构、 种类与功能。  教学时数： 3 学时。

一、法律要素释义 （一）法律要素的含义  法律要素是法律的基本组成成分或因素。  特征：不可分割性；整体关联性；差别性 （二）法律要素的内容  一是奥斯丁 的 “ 命令模式 ” 。  二是庞德的 “ 律令 — 技术 — 理想模式 ” 。  三是哈特的 “ 规则模式 ” 。  四是德沃金的 “ 规则 — 原则 — 政策模式 ” 。  五是国内的三要素说：规则 - 原则 - 概念  六是国内的四要素说：规则 - 原则 - 概念 - 技术性事项

二、法律规则 （一）法律规则的含义和特点  法律规则是法律中明确规定法律权利、权力和义务并 设定相应的法律后果的行为准则。法律规则是构成法 律的最基本、最主要的成份。  法律规则与法律规范  法律规则的特点：（ 1 ）微观的指导性； 2 ）可操作性 较强；（ 3 ）确定性程度较高。 （二）法律规则的种类  权利（力）规则、义务规则与复合规则。  强行性规则与任意性规则。  确定性规则、准用性规则与委任性规则。  调整性规则与构成性规则。

1. 20 世纪 80 年代中期以来，国内法学界普遍认为，每 一完整的法律规则都是由以下三部分组成的：  条件假定：适用规则的主体、地点、时间、手段、 结果或状态等  行为模式：（ 1 ）可为，（ 2 ）应为，（ 3 ）勿为  法律后果：肯定性法律后果和否定性法律后果 2. 分析我国《刑事诉讼法》第 54 条第 1 款： “ 采用刑讯 逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和 采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害 人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法 定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正 或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的， 对该证据应当予以排除。 ” （三）法律规则的逻辑结构

（四）法律条文与法律规则的关系 1. 一个法律条文就是一条完整的法律规则。 2. 一个法律条文包含几条法律规则。  《刑法》第三十九条 被判处管制的犯罪分子，在执 行期间，应当遵守下列规定：  （一）遵守法律、行政法规，服从监督；  （二）未经执行机关批准，不得行使言论、出版、 集会、结社、游行、示威自由的权利；  （三）按照执行机关规定报告自己的活动情况；  （四）遵守执行机关关于会客的规定；  （五）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经 执行机关批准。  对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工 同酬。

（四）法律条文与法律规则的关系 3. 一条法律规则由两条或多条法律条文表述。  如《刑事诉讼法》第五十条 人民法院、人民检察院 和公安机关根据案件情况，对犯罪嫌疑人、被告人 可以拘传、取保候审或者监视居住。  第五十三条 人民法院、人民检察院和公安机关决定 对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌 疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。  第五十八条 人民法院、人民检察院和公安机关对犯 罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月， 监视居住最长不得超过六个月。

三、法律原则 （一）法律原则的含义和特征  法律原则是指众多法律规则的基础性、本源性、 综合性的原理和准则。  法律原则是法律的灵魂，是整个法律制度的理 论基础。相对于法律规则，它具有如下特征： 1 ．高度概括性、抽象性 2 ．稳定性 3 ．衡平性（消除法律规则的冲突与矛盾） 4 ．补充性

三、法律原则 （二）法律原则的种类 1 ．按原则产生的基础不同，可将法律原则分为政策性原则和公 理性原则 2 ．按照覆盖面的不同可分为基本法律原则和具体法律原则 3 ．根据内容的不同可分为实体性原则和程序性原则 （三）法律原则的功能 1 ．维护法律体系统一的重要保障 2 ．指导人们正确地适用法律和遵守法律 3 ．弥补法律的漏洞 4 ．作为疑难案件的断案依据（如公序良俗、权利不得滥用） 5 ．控制自由裁量权的滥用 （四）法律原则适用的限制条件 1 ．穷尽法律规则； 2 ．实现个案正义； 3 ．充分说明理由

四、法律概念和技术性事项 （一）法律概念界说  法律概念是人们对各种具有法律意义的现象和事实进行 综合、概括之后，抽象出它们的共同特征而形成的权威 性语词。如法律、时效、作为、不作为、法人、公司、 有限责任、犯罪、刑罚等都属于典型的法律概念。 （二）法律概念的特征与要求 （ 1 ）法律性 （ 2 ）实践性 （ 3 ）可操作性（ 4 ）准确精炼 （三）法律概念的种类 （见教材） （四）法律技术性事项  法律的技术性事项，主要是指法律中需要特殊处理的问 题。如关于法律生效的时间、法律解释权问题、修正程 序问题、公布的文字形式问题以及宪法中关于国旗、国 徽和国歌等的图形、尺寸、颜色等等的规定。

第五章 法律渊源与法律体系  教学目的：了解法律的渊源与法律的分类； 熟悉法律体系的含义、特征和基本结构、 部门法结构及其划分依据或理论基础；法 律体系基本结构的主要内容，当代中国法 律体系的部门法结构。  教学重点：私法、公法和社会法的基本内 涵和相互关系以及当代中国的主要法律部 门。  教学时数： 3 学时。

一、法的渊源 （一）法的渊源的概念  法的渊源是指由社会、国家或超国家组织制定或确认的 法的各种具体表现形式。而 “ 法律渊源 ” 仅指由不同国家机 关创制的、因而具有不同法律效力或法律地位的各类规 范性法律文件。（法律的效力渊源） （二）中外历史上法的渊源的主要形态 1. 从法律多元主义角度考察，法的渊源主要有习惯法、判 例法、制定法、协议法（平等主体之间协商制定的法） 和法理等。 2. 从国家法角度看，法律渊源有正式渊源与非正式渊源。

（三）当代中国法的正式渊源 1. 宪法 （如：《中华人民共和国宪法》） 2. 法律 （如：《中华人民共和国刑法》） 3. 行政法规（如国务院 2007 年《行政机关公务员处分条例 》） 4. 地方性法规（如：《湖南省行政程序条例》） 5. 自治法规（如：《新疆维吾尔自治区自然灾害灾民 生活救济 工作实施办法》） 6. 军事法规和军事规章 7. 行政规章：包括部门规章和地方政府规章两种 8. 国际条约和国际惯例（如：《国际货物买卖合同公约》） 9. 其他法律渊源：特别行政区法、授权立法 （ 四 ）当代中国法的非正式渊源 1. 习惯； 2. 法理； 3. 判例； 4. 政策

二、法的分类 （一）法律的一般分类 1. 成文法与不成文法（是否有法典表现形式） 2. 实体法与程序法 3. 根本法与普通法（注意双重含义） 4. 一般法与特别法 5. 国内法与国际法 （二）法律的特殊分类 1. 公法与私法 2. 普通法与衡平法（教材 P84 ） 3. 联邦法与联邦成员法

三、法律体系概述 （一）法律体系的概念  由一国现行的全部法律按照一定的结构和层次组织起来的 统一整体 （二）法律体系的特征 1 ．一国性； 2 ．现行性； 3 ．内在统一性 4 ．结构层次性：法律规范、法律制度、部门法、部类法（基本 结构） 5 ．动态稳定性 （三）法律体系与相关概念的区别  1 ．法律体系与法制体系  2 ．法律体系与法学体系  3 ．法律体系与立法体系  4 ．法律体系与法系 （四）研究法律体系的意义 促进立法完善、促进法律适用准确高效、促进法学教育务实

四、法律体系的基本结构 （一）三大部类法的划分 1. 私法 —— 即调整私人之间的财产关系、人格关系和身份关系的 一个法律部类。主要包括民法、商法和知识产权法等。 私法的基本精神：司法自治、私域独立 2. 公法 —— 即由一系列调整国家组织及其活动的法律部门组成的 法律部类，主要包括宪法、行政法、刑法和诉讼法。 公法的精神与任务 3. 社会法 —— 即由一系列规定社会一般利益、调整社会合作关系 与可持续性发展的法律部门组成的一个法律部类。它主要 包括经济法、环境与资源法、科教文化法、人口与卫生保 健法、劳动与社会保障法等。 社会法的兴起原因：四大挑战 社会法的功能：四大功能

（二）三大部类法之间的关系  在私法、公法和社会法三大部类法之间，既有 分工（区别），又有协作（联系）。这具体表 现在： 1. 在调整对象上具有完整性 2. 在调整方式上具有共济性 3. 在价值基点和价值取向上具有互补性

五、法律体系的部门法结构 （一）部门法的概念与划分 1 ．部门法，也称法律部门，是指根据一定的标准和原 则所划分的调整同类社会关系的法律规范的总和。 2 ．我国部门法划分的标准 （ 1 ）法律的调整对象 （ 2 ）法律的调整方式 3 ．部门法划分的原则 （ 1 ）整体性原则 （ 2 ）均衡原则 （ 3 ）以现行法律为主，兼顾即将制定的法律

（二）当代中国大陆法律体系的部门法结构  根据第九届全国人大常委会对中国特色社会 主义法律体系的目标设计，中国特色社会主 义法律体系包括如下 7 个主要的法律部门： 1 ．宪法部门 2 ．民商法法律部门 3 ．行政法法律部门 4 ．经济法法律部门 5 ．社会法法律部门 6 ．刑法法律部门 7 ．诉讼与非诉讼程序法法律部门