刑法学总论第三次课 刑法学总论第三次课

第三讲 刑法的效力范围

第一节 刑法的空间效力 一、刑法的空间效力的概念和一般原则 第一节 刑法的空间效力 一、刑法的空间效力的概念和一般原则 　　 刑法的空间效力，指刑法对地和对人的效力。关于刑法的空间效力，有以下几种不同的处理原则： 1.属地原则。 2.属人原则。 3.保护原则。 4.世界性原则。 5.折衷原则。

折衷原则以属地原则为基础，以其他原则为补充。即在本国领域内犯罪的，一律适用本国刑法；本国人或外国人在本国领域外犯罪的，有条件地适用本国刑法。 多数国家采用折衷原则，我国也是如此。

二、我国刑法的空间效力 （一）属地管辖权 凡是在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律另有规定的以外，都适用我国刑法。 1. 领域的含义：包括领陆、领水、领水的底土，以及领空。注意”地“的含义。 2. 拟制领土：船舶和航空器。凡是在我国的船舶和航空器上犯罪的，适用我国刑法。 3. 关于使领馆问题。

5.“法律有特别规定的”主要包括以下几种情况： （1）享有外交特权和豁免权的外国人. （2）民族自治地方. （3）港澳台地区. （4）特别刑法或者附属刑法有特别规定的.

（二）属人管辖权 根据刑法第7条规定，中国人在我国领域外犯罪的（属人原则），是否适用我国刑法，分为两种情况： A、凡是中华人民共和国的军人和国家工作人员在国外犯罪的，一律适用我国刑法； B、其他人员在我国领域外犯罪的，适用我国刑法应具备 的条件是：所犯之罪的法定最高刑在三年以上。法定最高刑为3年以下的，可以不予追究。 但是，在外国已经受过刑罚处罚的， 可以免除或减轻处罚。

（三）保护管辖权 根据刑法第8条规定，外国人在我国领域外犯本法之罪的（保护原则），适用我国刑法应具备以下条件： A、侵害了我国国家或者我国公民的利益； B、依我国刑法规定，所犯之罪的法定最低刑为三年以上有期徒刑； C、依照犯罪地的法律也构成犯罪。

（四）普遍管辖权 刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。 处理方式：起诉或引渡。

国家司法考试真题分析 1．下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？（2004年试卷二第56题） A．甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任 B．中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法

国家司法考试真题分析 C．A国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，将B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到C国，中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任 D．中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，也可以适用中国刑法追究刑事责任

国家司法考试真题分析 2．下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？（2005试卷二第56题） A．外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为 B．中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为 C．外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为 D．中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为

国家司法考试真题分析 3．某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？（2005年试卷二第3题） A．适用我国刑法追究其刑事责任 B．通过外交途径解决 C．适用该外国刑法追究其刑事责任 D．直接驱逐出境

国家司法考试真题分析 4. 刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？(2007年第51题） A．甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权 B．隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法 C．中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约 D．外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法

第二节 刑法的时间效力 刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法的溯及力的问题。 一、刑法的生效时间和失效时间 第二节 刑法的时间效力 刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法的溯及力的问题。 一、刑法的生效时间和失效时间 生效包括立法时生效和立法后过一段时间生效。失效包括明示失效和默示失效。

二、刑法的溯及力问题 （一）概念 新的刑事法律生效后，对新的法律生效以前发生的未经审判或者判决未确定的行为是否适用的问题。 在刑法的溯及力问题上，一共有四种可供选择的原则。

刑法溯及力的基本原则 从旧原则 从新原则 对于该类行为 一律适用旧法 对于该类行为一律适用新的法律 从轻 原则 从新兼从轻 原则 从旧兼 从轻 原则 从新兼从轻 原则 原则上适用旧法，但当适用新法对当事人有利时，则适用新法. 原则上适用新法，但当适用旧法对当事人有利时，则适用旧法、

（二）从旧兼从轻原则的含义 一般情况下适用旧法，但当适用新法对被告人有利时，则适用新法。 所谓“处罚较轻”，是指法定刑较低。法定刑较低指法定最高刑较低；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较低；如果某种犯罪只有一个法定刑幅度，法定最高刑、法定最低刑指该幅度的最高刑、最低刑；如果有两个以上的法定刑幅度，法定最高刑、法定最低刑指对具体犯罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑、最低刑。

（三）从旧兼从轻原则的法律适用问题 1、“两高”的司法解释。 2. 行为跨两个法的处理原则，即行为有连续或继续状态的犯罪的法律适用。

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