------北京市通商律师事务所 舒知堂 2011年08月20日 企业资本运作法律实务 ------北京市通商律师事务所 舒知堂 2011年08月20日

主要内容 第一部分 企业资本运作的概念 境内资本市场概况 企业资本运作类型 企业资本运作的特点 企业资本运作的趋势 第二部分 企业资本运作的概念 境内资本市场概况 企业资本运作类型 企业资本运作的特点 企业资本运作的趋势 第二部分 股权融资与债权融资 股权融资基本流程 主要合同条款及专业术语 第三部分 IPO简介 再融资简介 第四部分 中介机构眼里的优秀公司法务

第一部分 企业资本运作的概念 又称资本经营，是中国大陆企业界创造的、且独有的概念。 有炫耀企业经营者个人能力、夸大对市场的控制力的嫌疑， 略含贬义。 它指利用市场法则，通过在资本市场买卖企业股权（或以企 业股权为标的物）或其他资产，在满足企业的资金等方面需 要的同时实现企业和企业主价值增值、效益增长的一种经营 方式。

境内资本市场概况（一） 源于企业主需要：资金、市场、资源、管理、人才、技术、 平台等 地方政府助力：政绩需要、地方知名度、经济发展、就业、 税收等 市场流动性充裕：投资机构增长迅速、资金数额大、各路资 金各显神通、钱多缺乏好项目、好项目抢手、融资价格上升

境内资本市场概况（二） 投资者特点：回报压力大、短期行为多、风险投资 少、天使基金缺、资金来源广 创业者现状：行业垄断严重、竞争不充分、创业机 会少、创业成本高、创业意愿低、合作性差、成功 难度大、企业寿命短 资本市场特点：人才流动大、借鉴海外多、面临水 土不服、以上市退出为主要途径、股权交易市场不 发达、两极分化严重

企业资本运作类型 股权融资、债权融资、股权与债权相结合 上市前融资、公开发行股票并上市、上市公司再融 资

企业资本运作的特点 融资金额大 涉及机构多 涵盖内容杂 谈判难度高 要求时间短 保密性强 关键条款脆弱 达成合作不易

企业资本运作的趋势 逐步成为企业运营的常态 会成为创业风向标 对企业管理者的要求越来越高 各相关方的分工越来越细化

第二部分 股权融资与债权融资（一） 股权融资 主要类型： 股权转让、增资、配股、换股、可转债、定向增 发 伴生行为： 改制、合并、分立、业务（资产）重组、托管、 管理层激励、三会制度、规范经营

股权融资与债权融资（二） 债权融资 主要类型： 金融机构借贷、个人借款、小额融资（其他企业、 小额贷款公司、村镇银行、典当行等）、公司债、 企业债、短期融资券、中期票据、集合票据、可转 债等

股权融资基本流程 （企业）发现需求→制定初步方案→（投资者）寻找 合格对象→初步调查→协商谈判→框架协议→正式调 查→价值评估→协议文本起草修改谈判→履行决策程 序→签约→付款→变更登记→成交→新环境下的运营

股权融资主要合同条款及专业术语 来源于境外、国内法律法规未规定、部分条款主管 部门或企业主不接受、部分做法惯例化 典型PE投资条款及专业术语：Term Sheet、对赌、 拖带权、跟随权、反稀释条款、一票否决权、单一 董事同意权、优先清偿权、加速违约、管理层委派、 管理层持股、股权激励

境内A股IPO简介 IPO概念及分类 境内资本市场概况 IPO主要流程 IPO主要参与方 IPO被否决的主要原因 境内资本市场存在的主要问题

IPO概念及分类 （一）IPO概念 IPO(Initial public offering），即首次公开发行股 票，指股份有限公司首次向社会公众公开增发股票 的发行方式和行为 。 境内发行通常为“普通股”(人民币股，A股)、 “特种股”（外币股，B股）。

（二）IPO分类 按发行区域分为： 境内上市；境外发行、上市；境内（A股）境外（H 股）同时发行，分别上市 其中境内上市的板块可分为： 主板、国际板（待定）、中小板、创业板（深圳） 按境外上市的区域和类型可分为： 香港（H股、大红筹、小红筹）、纽约（主板）、 NASDAQ（创业板）、新加坡、伦敦等

（二）IPO分类 按投资者投资的阶段可分为： 一级市场（针对未（拟）上市股权、股份，投资 者为公司原股东、上市前私募投资者）； 二级市场（针对已上市公司股份（股票），投资 者为机构投资者、散户股民）

境内资本市场概况 2010年 2011年5月 比2010年底 境内上市公司数(A、B股) (家) 2063 2201 6.69% 境内上市外资股(B股) (家) 108 0.00% 境外上市公司数(H股) (家) 165 166 0.61% 股票有效帐户数(万户) 13391.04 13452.54 0.46% 平均市盈率 （静态）上海交易所 21.61 16.33 -24.43% 平均市盈率 （静态）深圳交易所 44.69 29.14 -34.80% 上述数据截至时间为：2011年5月

境内资本市场概况 上海证券交易所基本情况 上市公司(家) A股股票数 B股股票数 54 917 907  上市公司(家) 917 A股股票数 907 B股股票数 54 上述数据截至时间为2011年7月21日

境内资本市场概况 深圳证券交易所基本情况： 统计项 上市公司(家) 上市证券数目 2011年新上市公司数目 144 61 83 总数   其中:中小板 其中:创业板  上市公司(家) 1312 607 250 上市证券数目 1759 2011年新上市公司数目 144 61 83 平均市盈率(倍) 30.54 37.52 47.82 上述数据截至时间为2011年8月16日

上市前的投资者 1.专业投资者： 风投(创投)基金（Venture Capital Fund，简称VC）； 私募股权投资基金（Private Equity Fund，简称PE）； 产业基金；投资公司等。 2.非专业投资者：自然人、法人、其他组织等

上市后投资者 1.机构投资者： 证券投资基金、私募基金、QFII、社保资金、保险机构、券 商等 2.散户股民（及其集合、组合）

IPO主要流程（一） 尽职调查（法律、财务、业务与技术）； 制定和实施重组方案（公司、券商、律师、会计师）； 股份公司设立前私募和增资； 股份公司设立、私募和增资（私募投资者）；

IPO主要流程（二） 发行申请（券商、公司、证监会发行部）； 反馈与审批（发审委、证监会）； 定价与发行（主承销商、联席主承销商、发行人）； 上市交易（沪深交易所，中国证券登记结算有限责 任公司深分、沪分）

IPO的主要参与方（一） 拟上市公司：是当然的主体（历史沿革、独立性、 规范经营和管理（三会制度）、资产与知识产权、 关联交易、重大债权债务、财政与税务、环保、技 术质量、诉讼仲裁与行政处罚、募集资金投资项 目）； 拟上市公司控股股东和实际控制人：关联交易、同 业竞争、董监高任职、股份锁定、工会或职工持股 会持股； 证券公司（保荐人、主承销商、保荐代表人）：具 有保荐资格的券商、改制重组方案、招股书、申请 文件、反馈意见、发行定价、上市、持续督导；

IPO的主要参与方（二） 律师（公司律师、承销商律师）：律师工作报告、 法律意见书、反馈意见、三会决议文件、合同协议、 审核招股书； 会计师：三年一期审计报告、纳税鉴证报告、非经 常性损益报告、内控鉴证报告、申报差异审计报告； 资产评估师：资产评估报告（土地、房产、林权、 矿业权、知识产权等）； 政府主管部门：确认、审批、登记、备案、证明、 协调等。

首发企业被否主要原因汇总 序号 主要否决原因 家数 占比 1 信息披露 不准确、完整；存在重大遗漏及误导性陈述 5 13.16% 2 主体资格 报告期内管理层或主营业务发生重大变化；股权、出资、实际控制人问题 6 15.79% 3 独立性 技术、市场、商标、客户依赖、关联交易、资金占用、治理结构缺陷 14 36.84% 4 持续盈利能力 8 21.05% 募集资金运用 技术、项目、经营管理经验；市场、产能消化；未来盈利前景 16 42.11% 规范运作 生产经营、违法集资、环保、税务 7 财务会计 财务资料、会计处理真实、合理、准确性；补贴和税收优惠依赖；经营、财务风险 11 28.95%

2011年上半年基本情况 截止7月7日收盘，2011年上半年共有163只（月均27家）A股IPO并已全部挂牌上市，募集资金总计达到1608.35亿元 新股发行市盈率不断回归，绝对低价发行个股增多 新股申购中签率两极分化，弱市打新行为渐趋谨慎 冻结资金与募集资金规模双双大幅下滑 新股上市首日破发及涨跌幅度大体与成熟市场相当

我国资本市场存在的主要问题 法制（法治）不健全、对投资者保护力度不够 受宏观政策影响较大，可预期性较差 以行政管理和控制为主要方式，司法介入较少 专业投资者的占比较低、股民更愿意自行操作 退出机制不完善，留下较多制度漏洞 优质企业资源较少、鼓励早期投资的机制有待完善 外资活力和获利超过内资

已上市公司再融资 主要包括：公开发行、定向增发（非公开发行）、配股、可 转债、公司债、短期融资券、中期票据等 中国证监会核准：配股、公增、定增、公司债、可转债、交 换债、分离交易可转债等再融资7个品种 中国银行间市场交易商协会注册：短期融资券、中期票据 国家发改委核准：企业债券

中介机构眼中的优秀公司法务 专业：了解涉及所在企业的法律、法规、规范性文件 熟练：对所在企业的具体事务、程序、负责人员、历史渊源等 岗位：对本部门、本岗位的事务及权限等理解清晰、准确 文件：完整、有效、有条理、分类明晰 表达：口头表达及文字功底（书面表达能力）：精炼、准确、专 业、逻辑性强、条理清晰、层次分明、说服力强。 性格：热情、沉稳、机智、幽默、乐观、善于发现及把握机会

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