第二讲 公司基本制度 推荐：《新旧公司法对照》

基本内容

1 .公司的设立

公司设立的原则 特许主义 经过国王或国会的特许才可设立 核准主义 除符合法律规定外，还须行政机关批准(旧公司法对股份公司的规定) 准则主义 凡符合法定条件，不需行政机关的审批 严格准则主义 法院判定设立或由行政机关登记 (新公司法)

设立方式 发起设立 定义：发起人全部认足(可以分次认足)公司设立时的资本总额，并以此金额注册登记，成立公司。 特点：认购者为发起人； 注册资本为登记的发起人应认购的股本总额 首次出资额不得低于注册资本的20%； 与公司成立后的增资认购不同； 可以用货币（≥30％）、知识产权、土地使用权等可以用货币估价的资产出资。

募集设立 定义：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 特点：除发起认购外，还要募集； 发起认购在先，公众认购在后； 发起认购不得低于35％； 我国又分为定向募集和社会募集

设立条件 公司成立须具备三大要件：发起人、资本和章程

发起人 资格：自然人,法人 权利：在成立过程中对外代表公司、对内有权召集创立大会、选任董事… 责任：连带认缴责任、连带赔偿责任 法律地位：在成立期间，发起人的行为就是公司行为 链接案例

资本 最低注册资本条件： 有限责任: 3万元,首期支付至少为20%，其他2年内交清 股份有限:500万元,首期支付至少为20% 一人公司:10万，不能分期交纳 上市公司:股份有限公司股本至少为3000万，公开发行的股份达到公司股份总数比例不少于25%；公司股本超过4亿的，发行比例不少于15%； 公开发行债券:有限责任公司为6000万，股份有限公司为3000万；

公司章程 法律地位：公司根本性文件 章程内容：名称、经营范围、资本总额、设立方式、股东权利与义务… 章程的修改：2/3以上通过

章程的制定 1 、有限责任公司——由股东共同制定。 2 、一人有限责任公司——由股东制定。 3 、国有独资公司——由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。 4 、股份有限公司——由发起人制订，采用募集方式设立的经创立大会通过。

公司章程是自治契约 1 、法定性——制定、内容、效力和修改均由公司法明确规定，且须登记。 2 、公开性——内容可以为公众所知悉的。 3 、自治性——是公司的自治规则.

公司章程 公司章程的重要意义在于： 对公司内部来说，作为股东们的共同约定，反映了股东的共同利益，对公司、公司的股东、董事、监事、经理等都具有指导和约束的作用。 对公司外部来说，依法向公众申明宗旨，表明经营范围、组织形式、公司权利能力的重要文件，也是国家机关实行管理和监督检查的重要依据。

章程与公司法（案例）

设立程序 召开发起人会议——呈交申请备案——收取股款——召开创立大会——申请验资——成立注册

其他: 组织条件：董事会、监事会、总经理 物质基础：公司住所 名称：必须标明“股份有限公司” 组织条件：董事会、监事会、总经理 物质基础：公司住所 相关文件：申请书、协议书、可行性报告、公司章程、资产评估报告、验资报告、招股说明书、承销协议书等

公司的资本

公司资本的意义 法律意义： 是公司进行生产经营的物质基础 是股东对公司承担责任的界限 是公司承担债务责任的基础

公司的资本 资本：在公司法中，就是股本，即公司的股份数额。 资本的种类： 最低资本：法律规定的公司资本的下限 注册资本：认缴或募集的股本总额 实收资本：已付的现金或实物 发行资本：实际发行的股份总额 注册资本≥发行资本≥实缴资本

法定资本制 公司的资本总额在章程中明确规定。 强调资本三原则： 1.资本确定原则：一固定数额 2.资本维持原则：存续期内，应维持与资本总额相当的财产； 不得抽资、不得折价发行、不得持有本公司股票、不得接受本公司股票的质押 3.资本不变原则：资本没有经过法定程序，不得任意变更。 “公司的信用基础是资本”

授权资本制 公司的资本总额不一定一次募足，未认足部分，授权董事会视情况分次募集。 在授权资本制下，在章程规定的资本总额内发行新股，无须修改章程；章程规定资本总额以外发行新股，则需要修改章程。 思考题：法定资本制与授权资本制的各自优缺点是什么？

认可资本制 介于法定资本制与授权资本制之间，同时具有两种制度优点的资本制度。 是指在设立时，原则上采用资本确定原则，但成立后若干年内，在资本额的一定范围内，允许董事会发行新股，且不用股东大会再做决议。 以日本最为典型

新公司法的资本制度 新法仍然采用认可资本制 第26条规定，全体股东(发起人)首次出资额不得低于注册资本的20％；其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；投资公司可以在五年内缴足。 法定最低资本限额降低 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十

公司的增资 1.为什么要增资？增资与筹资一样吗？ 2.增资须具备一定条件，并依照法定程序。 3.无偿方式：送股、公积金转增 4.有偿方式：配股、增发、定向配售或增发 5.在英美法中，增资必须在公司章程所定的资本总额范围内进行；大陆法则是在公司章程原定资本总额以外另行募集。

公司的减资 实际减资：把过剩财产退还股东； 名义减资：资本亏损公司，通过减少资本额，使其与纯资本一致，从而有可能进行利润的分配。 方法：减少股份数额（合并、回购） 减少每股票面金额（发还、注销） 同时采用两种方法

关于回购：公司法143条 不得收购本公司股份。但是下列情形除外,(1)减少公司注册资本；(2)与持有本公司股份的其他公司合并；(3)将股份奖励给本公司职工；(4)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份。 收购本公司股份后，属于第（1）项情形的，应当自收购之日起10日内注销；属于第（2）项、第（4）项情形的，应当在6个月内转让或者注销。 依照第（3）项规定收购的本公司股份，不得超过已发行股份总额的5％；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工。

为什么减资？ 1、公司原有资本过剩，如保持资本不变，就会导致资本的闲置和浪费，不利于发挥资本效能，另外也增加了分红的负担； 2、公司严重亏损，资本总额与实有资本差距过大，公司资本已失去应有的证明公司资信状况的法律意义，股东也因公司连年亏损得不到应有的回报。

利润分配

利润分配的程序 弥补以前年度的亏损； 缴纳所得税； 法定公积金（10％，累积至注册资本50％） 新公司法不再提取公益金； 分配优先股股息； 可以提取任意公积金； 向普通股股东分配利润。 股利无关论和股利相关论 ,股利政策的代理理论与信号传递理论

公积金提取 公积金的实质是某种盈余 在大陆法系国家，公积金是一种强行制度 公积金是增加公司资本的重要手段 法定盈余公积金 法定公积金 资本公积金 任意公积金

股利的分配 来源：税后利润，弥补亏损、提取公积金后的盈余 支付形式：现金、股票 分配过程： 确定分配方案：预案、决议案 股利分配时间：宣布、登记、除息、付息 股利的领取

上市与退市

公司为什么要上市 筹资和改善财务状况； “中国的银行上市” 融资； 吸引人才和激励员工； 提高知名度。

公司上市的条件 业绩与业务：经营年限、赢利能力、发展潜力 股本与股东：流通股份、股权结构要求、股本规模 治理结构：管理层的持续性、管理层能力、外部董事制度、独立审计制度 信息披露：

具体的上市条件 中国A股、B股的上市条件 美国国内公司在NYSE上市的条件 非美国公司在NYSE上市的条件 NASDAQ的上市条件:发展型和营运型

上市辅导 地位：与股票发行核准制相配套的重要制度，是券商保荐制度的基础； 目的：通过辅导，促进辅导对象增强法制观念和诚信意识； 期限：至少一年； 法规：2000年《首次公开发行股票辅导工作办法》

退市制度的重要性 有利于证券市场资源优化配置功能的实现； 有利于改善上市公司的质量； 有利于抑制证券市场的过度投机； 有利于培育投资者正确的投资理念。 “一美元退市法则” (2001年的 netease) NASDAQ上市公司股价30个交易日低于一美元，则必须在90个交易日内回升到一美元，并连续稳守10天，否则就将被退市。

NTES QUOTE

退市的条件 中国 1、公司股本总额、股份分布等发生变化，不满足上市条件的； 2、公司不按规定公开财务状况，或虚假记载； 3、公司有重大违法行为； 4、公司最近三年连续亏损。 美国的退市条件

美国NYSE的退市程序 交易所发现公司低于上市标准，10天内通知上市公司； 公司45天内答复，并阐明18个月内重新达到上市标准的计划； 如听证会维持下市决定，NYSE则向SEC申请。

NASDAQ的退市程序 NASDAQ发现公司不符合持续上市要求，一周内通知公司； 公司须一周内作出答复，可以申请临时豁免； 45天内举行听证，听证结果可以有60~90天豁免，如果不同意豁免，公司还可以在15天内申请复议，否则5天后摘牌。

信息披露

证券产品的特殊性 证券产品的价值与其未来的状况有关； 证券产品的价值可能会与人们的预期价值不一致，会随着某些因素的变化而变化； 证券产品具有公共产品的特性； 投资者完全是按照证券产品所散发出的各种信息来判断其价值，而不是产品的物理形态。

信息披露的重要性 信息不完全导致证券风险 信息不对称导致逆向选择(Adverse Selection) 虚假信息导致证券欺诈(Fraud) 内幕交易(Insider Trading) 操纵价格 “阳光是最好的防腐剂，灯光是最好的警察”

信息披露的要求 完整性(Full disclosure) 准确性、重要性 时效性 真实性 易得性 责任主体明确 《公开发行股票公司信息披露实施细则》

信息披露的内容 公告名称 公布时间 招股说明书 承销开始前2至5个工作日内 上市公告书 股票挂牌交易前3天刊登 中期报告 结束后的2个月内 年度报告 每个会计年度结束后4个月内 董事会决议公告 第一时间，最迟不超过2天 股东大会决议公告 利润分配公告 距股权登记日3至5个工作日 配股说明书 登记日前至少10个工作日