合 同 法 第四章 合同的履行 主讲：关绍斌 海南昌宇律师事务所 法律咨询:www.changyulawyer.com （昌宇论坛）

请同学们打开课本48页。 本章引例 学习目标 第一节 履行的含义和基本要求 一 合同的履行 1 概念 合同依法成立且生效后,当事人双方按照合同约定的内容,各自完成合同约定的义务。 履行是合同具有法律效力的首要表现。当事人通过合意设立了交易关系（债权债务）关系，要实现设立交易关系的目的，其正常途径就是履行。 履行一般是作为方式，如交付标的物、支付货款、加工制作、运输物品等。履行也可以是不作为，如当事人依照约定不参与某一交易。

2 合同履行除当事人之间履行的合同外，还包括向第三人履行的合同与由第三人履行的合同 ①向第三人履行的合同，是指双方约定由一方向合同外的第三人履行义务。如，某同学在商场买台冰箱，请商场把冰箱送给妈妈。还有保险合同约定的一旦出险就由保险公司向受益人支付保险金等。 ②由第三人履行的合同，是指双方约定由合同外的第三人代一方对方履行义务。如，本章引例。又如某同学在家做菜没有酱油了就到小区门前的商店买酱油，可是身上又没有钱，于是就和商店说：等晚上爸爸下班由他来付钱。 注意; 合同的相对性。合同只约束当事人，对合同外的第三人没有约束力，第三人也没有权利义务。因此，如果在向第三人履行或由第三人履行的过程中出现纠纷，其责任由当事人承担。如，某同学在商场买台冰箱，请商场把冰箱送给妈妈。商场违约没有把冰箱送到妈妈家，这时只有某同学有权请求商场承担责任。

二 履行的基本要求 (一）当事人双方签订的合同必须合法有效。 订立合同是双方的法律行为，只有合法，才能受到法律保护。 合同履行的前提就是合同必须合法有效，合同合法有效是合同履行的基础。 合同不但要有当事人的合意，同时还要合法有效才能履行。如果当事人签订的是无效合同就不能履行，双方已经履行完毕的应当返还依无效合同所取得的利益，正在履行的停止履行，因履行造成损失的应当赔偿。 在实践中，无论是起草合同、审查合同，还是处理合同纠纷、法院审理合同纠纷案件，首先要看这个合同是否为合法有效，然后才能根据具体情况，具体适用法律进行处理。如果是无效合同就要按照无效合同处理；如果是有效合同，才能继续审查双方履行情况，是否存在违约现象等。

(二)合同履行必须遵循的原则 1 全面履行原则 合同依法成立生效后，当事人应当（必须）按照合同约定，逐条逐款一一对照严格履行。如，合同约定的标的物是东北大米，你就不能给对方海南大米；约定的是5万吨，你就不能只交4万吨；约定把大米送到三亚，你就不能送到海口。 当事人可以通过合意，在不违反《合同法》的强制性规定的情况下，任意设定合同权利义务，但履行不是任意行为。当事人必须严格按照《合同法》第60条规定，全面履行自己的义务，以保证合同目的的实现。否则，违反约定的当事人就必须承担法律责任。

2 诚实信用原则 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。 合同法第60条第1款规定的是主给付义务。 合同法第60条第2款规定的是附随义务:通知 协助 保密等义务。 合同履行的直接目的，是保障债权的实现。只有债务人按照合同的约定、全面履行自己的债务，才能使债权人圆满实现债权。按按照约定、全面履行，是《合同法》对债务人完成合同约定义务的最基本要求。

合同对义务的约定，很难做到面面俱到，即使合同约定的非常全面，双方在理解上也可能不一致，因而发生分歧，产生纠纷。再者，合同义务设定的基础，也会发生变化。为使合同顺利履行，保障公平的效果，减少争议，法律强调诚实信用原则并以之为合同履行的指导原则。合同应依诚信原则来履行。合同依诚信履行， 要求债务人对合同的履行抱有善良的愿望，进行真诚的努力，追求公平的效果。要求当事人在考虑自己利益的同时，尽量考虑保护对方的利益。《合同法》上的诚实信用原则，既是一种观念上的要求，也是一种强行性规范。

（三）附随义务 附随义务，是为了圆满完成合同主给付义务，当事人虽没有在合同中约定，但仍应履行的法定辅助义务。 所谓“附随”，是指附随主给付产生的义务。 附随义务的主要作用，是辅助主给付义务的履行，以保护债权人的履行利益圆满实现。如，张三卖给李四50只羊，双方约定3天后交货，为节省饲料，张三3天内2天没有给羊喂饲料。依据诚实信用原则，张三的行为违反了保护李四合同履行利益的附随义务。 再如，张三把房屋租给李四，租期到了李四搬家走。 但是，还有李四的邮件送到出租屋。这时张三就有通知李四来取邮件的义务。 还有，合同履行完毕，双方都有为对方保密的义务。 见课本50页参考案例4--1。

合同义务: 1.先合同义务:成立之前,法定。 2.主给付义务:履行中,约定。 3. 附随义务: ① 履行中,法定 ② 履行后(后合同义务),法定 诚实信用原则派生的具体原则： 1.协作履行 2.经济合理 3.情势变更

案例: 甲为一名妇女,乙为妇产医院. 甲生育后委托乙进行结扎手术并支付价款.后因乙的手术有瑕疵,使该妇女再度怀孕. 甲去乙处检查身体，却发现体内在结扎手术时留有一块纱布. 甲遂对该医院失去信任,要求转院,并要求 乙提供病历检查报告诊断摘要等材料.乙拒绝. 双方争执过程中,乙公开甲曾患有性病. 问题： 1.本案中,主给付义务有哪些? 2.附随义务有哪些? 3.乙把纱布留在甲的体内怎样定性？ 见课本50页参考案例4—1.

第二节　合同的补缺、推定 一 合同的补缺、推定概念： 1.概念 在当事人约定不明的情况下，合同履行的规则。换言之，合同内容约定不明，当事人应当遵循的履行规则，即条款不明，怎样履行。 补缺、推定是对合同空白点的补充，因此补缺、推定又称为合同的补充性解释、合同漏洞的填补。 合同约定的内容应当具体、明确，不可含糊其辞，似是而非。条款不明确时合同的履行就应当按照《合同法》的相关规定履行。 合同的补缺规则，在条款欠缺引起纠纷时，为法院、仲裁机关处理纠纷提供遵循依据。

2.合同漏洞产生的原因。 合同有缺陷，原因很多。 其一，追求效率。为追求效率，迅速地达成合同关系，当事人订立合同时，往往只规定他们认为必要的条款，并不追求合同条款的完备；根据具体情况，有些合同条款可以暂不具体约定，留待将来补充。但由于某种原因，双方对没有明确的条款，最终不能达成一致意见。 其二，知识欠缺。合同当事人未必都是法律专家和业务专家，甚至有的文化程度只是小学。因此，他们在订立合同时，往往疏漏某些条款，或虽有约定但不明确具体。这种疏漏，给合同的履行和合同争议的解决留下了隐患。

3.补缺与合同的成立。 合同欠缺主要条款，因不能反映当事人的意图，应认定合同没有成立。因为，合同欠缺主要条款是很难用合同补缺的方法救济，合同的补缺，是对合同一个或几个“空白点”的补充。对于欠缺主要条款的合同进行补充，几乎等于代替当事人订立合同，因此，补缺是不适当的。 如，当事人对合同的标的条款没有规定，则应当认定合同未成立否认合同的效力，而不能补缺。当合同基本的权利义务已经确定，形成了合同法律关系，但欠缺某些条款，比如欠缺价格条款、履行地点条款等，此时，可以给予补救，使当事人顺利地履行义务。 对欠缺某些条款的合同，如果不加分析地一律认定未成立，与现代合同法“安全、公平、效率”的观念不符。简单地处理，会给当事人造成不应有的损失。补缺挽救有争议的交易关系，使大量有缺陷的合同能够正常履行，从而保护交易安全。

4.合同补缺与合同解释的联系和区别。 补缺与合同解释都是对当事人意思表示的推定，但两者有明显区别。 第一，当合同欠缺某些条款，法院或仲裁机关对当事人表示意思的“空白点”进行补充，实际上是代当事人为意思表示，把这种补充的意思表示，视为当事人的意思表示。合同解释，只是对合同自相矛盾的条款或有歧义的条款，以及表示意思的行为、语言等进行解释，以判断当事人的真实意思或依照公平原则确定其应当具有的含义。 第二，合同补缺，是对合同补缺，有填补之意，对当事人意思表示的推定，它所针对的是合同的空白；合同解释则有解释的客体或对象，两者的指向不同。

5.合同补缺与合同法原则。 合同补缺应当本着诚实信用原则进行。 诚实信用原则要求合同补缺的结果是公平合理的，诚实信用是出发点，公平合理是结果。因为，合同补缺将推定的意思视为当事人的意思，包含的一种思想是：从诚实信用原则出发，双方当事人都意图追求着一种公平合理的结果，双方准备接受的，也是一种公平合理的结果。 如，某专科学院订购1000册《合同法》课本，没有约定价格和具体是专科、本科、还是研究生使用的课本，结果书店送来的是研究生使用的课本，每册价格比专课本高出40元，即总价款多出4万元。学院拒绝接受。因此，学院与书店发生纠纷诉讼到法院。问：法院对此案应当怎样处理？

二、合同的补缺、推定规则 由于主客观的各种原因，虽然合同合法有效，但合同内容也难免出现漏洞，或者说“空白点” ，使合同双方难以履行，甚至因此双方发生纠纷，影响交易安全。 为了救济瑕疵合同，保障交易安全，《合同法》规定了对已经成立并生效的瑕疵合同进行补缺、推定规则。具体规则有以下三个方面。 一是协议补充； 二是按照合同条款或交易习惯推定； 三是按照《合同法》的规定。

（一）协议补充规则 协议补充规则，是指合同成立生效后，双方当事人就约定不明的条款，如质量、数量、价款、地点等，通过再次协议予以对合同进行补充。 在实践中，一般比较规范的合同文本都有一句话：“本协议未尽事宜，双方另行协商签订补充协议，补充协议与本合同具有同等效力” 补充协议或补充合同，是当事人双方通过协商的方法，对原合同约定不明条款的明确，使合同能够顺利履行。

(二)按合同的条款或交易习惯确定的规则 1 按合同的条款确定: 合同的条款，是指合同本身已有的条款。换言之，就是对合同已有条款的判断和分析，通过解释字义，整体把握上下文内容间接表达的意思和合同的目的，来确定不明确的条款。 如，合同约定了三个数，明确了3和5，但3和5中间的数不明确，这样就可以根据3和5判断出中间数是4。 又如，甲有一栋大楼请乙装修，大楼四面需用铝板装修，双方约定按实际面积每平方米560元结算。当乙把大楼装修完成找甲结算时双方因怎样计算实际面积发生争议。乙要求按实际展开面积计算；甲要按实际投影面积计算。 问：铝板面积应如何计算？

2 按交易习惯确定: 交易习惯是人们在长期经济交往中形成，运用广泛，约定俗成的交易规则。 特点：方便交易，不为小事扯皮。 如：买大米，送袋子。买鸟，送笼。买牛马，送笼头。 案例： 张三开了一家烧饼店，为了招揽生意就在门前挂了一块“烧饼买二送一”的牌子。李四买三个烧饼，张三给李四四个，李四说：“我买三个，你得多给我一个半，你怎么少给我半个”，张三不同意多给李四半个烧饼，双方为此吵了起来。 问：李四的说法对不对？ 见课本52页参考案例4--2.

（三）合同的推定规则 合同成立生效后，合同条款约定不明，双方不能达成补充协议，也不能按照合同条款或交易习惯推定，那就直接按照《合同法》第62条规定处理。 1. 质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 见课本52页参考案例4--3. 2. 履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 如：合同约定期限词语含糊，“尽量早日交货”“争取一年内交货”“四批货，一年内交齐”等。

3. 履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 4. 价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 价格变动履行规则 执行政府定价或者指导价的，在合同交付期内价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。该条执行是违约者不利的价格。

5. 履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 履行方式，是指具体履行的方法，如交货方法、运输方法等。 有利于实现合同目的，就是寻求安全可靠，成本较低的最佳方法来履行合同。 6. 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 履行费用，是指运输、计量、检验、安装、调试等费用。 如，在商场买空调，商场负责送货上门，安装调试，其运输、安装、调试的费用均由商场承担。

三、合同履行期间价格变动的履行规则 在市场经济中，大多数商品的价格是放开的，只有极少数涉及国计民生的商品没有放开，仍然由国家计划控制价格。这些商品虽然由根据控制，其价格也要随着经济的发展进行调整。如果签订合同时的价格，在交货时遇到国家调整了价格，那么合同双方任何执行，按照哪个价格履行？为了不因此产生争议，《合同法》第63条对此作出规定，即价格变动履行规则 执行政府定价或者指导价的，在合同交付期内价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。该条执行的是对违约者不利的价格。