營業秘密之保護 與 公平交易法之關聯 章忠信 11/30/2012 2018/9/17 www.copyrightnote.org
源 起 從營業秘密法部分條文修正草案擬增訂侵害營業秘密行為之罰則，探討營業秘密法與公平交易法之關聯與未來。 2018/9/17 源 起 從營業秘密法部分條文修正草案擬增訂侵害營業秘密行為之罰則，探討營業秘密法與公平交易法之關聯與未來。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
何謂營業秘密？ ( § 2 ) 本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者(技術資訊與商業資訊之保護) 一、非一般涉及該類資訊之人所知者。 二、因其秘密性而具有實際或潛在之經 濟價值者。 三、所有人已採取合理之保密措施者。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密的四大秘密 四大水桶理論 智慧財產權大水桶 營業秘密大水桶 這是我的大水桶 漏洞的鐵桶不是桶 石頭大還是砂子多？ 水桶裡的秘密 你一桶，我一桶！ 漏洞的鐵桶不是桶 2018/9/17 www.copyrightnote.org
取締侵害與訴訟之三難 到底是甚麼東西？不能告訴你 被偷了甚麼東西？沒有 有多少損失？不知道 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法？ 英國----習慣法 法國----刑法 徳國、瑞士、奧地利、希臘、日本、韓國、中國大陸----反不當競爭法 墨西哥和巴西----工業財產權 瑞典、美國和台灣----營業秘密法 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法？ 有無制定營業秘密法之必要？ 營業秘密是權利？還是利益？ 公平交易法規範侵害之態樣不周延、適用對象有限、法律效果不直接 WTO/TRIPS之要求 對美承諾。 營業秘密是權利？還是利益？ 營業秘密是資訊，營業秘密權是權利 權利可以讓與，利益不可讓與 2018/9/17 www.copyrightnote.org
WTO/TRIPS §39 1.為依（一九六七年）巴黎公約第十條之二有效保護智慧財產權及防止不公平競爭，會員應就符合下列第二項所規定之未經公開之資料及第三項所規定之提交政府或政府相關機構之資料，予以保護。 2.自然人及法人對其合法持有之資料，應有防止被洩漏或遭他人以有違商業誠信方法取得或使用之可能，但該資料須：(a)具有秘密性質，且不論由就其整體或細節之配置及成分之組合視之，該項資料目前仍不為一般處理同類資料之人所得知悉或取得者；(b)因其秘密性而具有商業價值；且(c)業經資料合法持有人以合理步驟使其保持秘密性。 3.會員為核准新化學原料之醫藥品或農藥品上市，而要求提供業經相當努力完成且尚未公布之測試或其他相關資料，應防止該項資料被不公平的使用於商業之上。此外，除基於保護公眾之必要，或已採取措施以確實防止該項資料被不公平商業使用外，會員應保護該項資料並防止洩漏。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
權利？還是利益？ 法務部代表游乾賜參事：「營業秘密是權利或利益仍未定，若能制定本法即可確定為權利，若遭受侵害可請求賠償，有侵害之虞也可以加以排除。另外，受到損害之後的補償，照民法第二百一十六條規定，可以請求所受損害與所失利益。」 2018/9/17 www.copyrightnote.org
權利？還是利益？ 經濟部楊世緘次長：「營業秘密係歸屬於智慧財產權下的一種權，卻有別於專利權。」 2018/9/17 www.copyrightnote.org
權利？還是利益？ 經濟部商業司司長陳明邦：有關營業秘密法的立法架構，當初行政部門討論時，與會學者看法有兩派，一主利益說，一主權利說，兩派相持不下。一般說來，營業秘密仍被視為『利益』而非『權利』，但是其所屬性質為何，涉及架構確立問題，所以經與相關部門及學者專家一再研商討論，結論為：採取權利說。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
權利？還是利益？ 國際上的共識與潮流，已將營業秘密視為智慧財產權的一環，尤其是烏拉圭回合中與貿易相關之智慧財產權的TRIPS協定第三十九條中，視營業秘密為權利。 美國及加拿大已專門立法；亞洲國家中的日、韓兩國，也修正所謂不正利益防治法，以求明確保護權益。 過去學者專家之所以將營業秘密視為利益，主因在於吾國(沒)有法律明文規定營業秘密是一種權利。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
權利？還是利益？ 依據法學原則：非依法，權利不能創造，所以討論營業秘密法時，我們認為商場上運作之營業秘密，須有法律加以保護，以維商業上的倫理與秩序。 綜上所述，我們根據國際上的見解，將營業秘密確定為權利之一種。所以本法草案第2條已有所定義，而第6條、第7條、第11條乃至第12條，均以權利之觀念為前題來訂出條文的，所以其可以讓與、處分、持有，這是在權利的基礎上架構出來的，也是根據法律來創造權利。」 2018/9/17 www.copyrightnote.org
資訊？權利？ 營業秘密法( § 6-1 ) 營業秘密得全部或部分讓與他人或與他人共有。 著作權法( § 36-1 ) 著作財產權得全部或部分讓與他人或與他人共有。 關於沒有特別技能、技術且職位較低，並非公司之主要營業幹部，處於弱勢之勞工，縱使離職後再至相同或類似業務之公司任職，亦無妨害原雇主營業之可能，此時之競業禁止約定應認拘束勞工轉業自由，乃違反公序良俗而無效。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
資訊？權利？( § 7 ) 營業秘密法( § 7-1 ) 營業秘密所有人得授權他人使用其營業秘密。其授權使用之地域、時間、內容、使用方法或其他事項，依當事人之約定。 著作權法( § 37-1 ) 著作財產權人得授權他人利用著作，其授權利用之地域、時間、內容、利用方法或其他事項，依當事人之約定；其約定不明之部分，推定為未授權。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
如何運用IPR保護產業利益？ Coca Cola的選擇----為與不為 營業秘密 商標權---- 不正競爭 專利權 著作權 立體商標 enjoy Coca Cola v. Enjoy Cocaine 不正競爭 專利權 著作權 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密 v. 專利權 營業秘密 專利權 永久保護 不必公開 無專有權 一定期間(20年) 必須公開 具專有權 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密 v. 專利權 營業秘密必然優於專利權？ 專利權與營業秘密之交互應用---- 保密條款+競業禁止條款 不穩定性 無專有權 產業成熟的威脅 百密一疏的後果 專利權與營業秘密之交互應用---- 原廠藥 v. 學名藥 保密條款+競業禁止條款 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(一) 營業秘密法----85.01.17. 為保障營業秘密，維護產業倫理與競爭秩序，調和社會公共利益。 公平交易法--80.02.04-88.02.03-89.04.26-91.02.26-99.06.09-100.11.23-101.02.03. 為維護交易秩序與消費者利益，確保公平競爭，促進經濟之安定與繁榮， 特制定本法；本法未規定者，適用其他有關法律之規定。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(二) 公平交易法(§19) 有左列各款行為之一，而有限制競爭或妨礙公平競爭之虞者，事業不得為之︰ 五、以脅迫、利誘或其他不正當方法，獲取他事業之產銷機密、交易相對人資料或其他有關技術秘密之行為。 適用主體、保護之範圍、違法行為、刑事制裁 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(三) 公平交易法(§36) 違反第十九條規定，經中央主管機關依第四十一條規定限期命其停止、改正其行為或採取必要更正措施，而逾期未停止、改正其行為或未採取必要更正措施，或停止後再為相同或類似違反行為者，處行為人二年以下有期徒刑、拘役或科或併科新台幣五千萬元以下罰金。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(四) 公平交易法(§38) 法人犯前三條之罪者，除依前三條規定處罰其行為人外，對該法人亦科以各該條之罰金。 公平交易法(§39) 前四條之處罰，其他法律有較重之規定者，從其規定。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(五) 事業違反本法之規定，致侵害他人權益者，被害人得請求除去之；有侵害之虞者，並得請求防止之。公平交易法(§30) 事業違反本法之規定，致侵害他人權益者，應負損害賠償責任。(§31) 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(六) 法院因前條被害人之請求，如為事業之故意行為，得依侵害情節，酌定損害額以上之賠償。但不得超過已證明損害額之三倍。侵害人如因侵害行為受有利益者，被害人得請求專依該項利益計算損害額。(§32) 本章所定之請求權，自請求權人知有行為及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自為行為時起，逾十年者亦同。(§33) 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(七) 營業秘密法係公平交易法之特別法 公平交易法仍具補充營業秘密法不足之餘地 即使是依營業秘密法行使權利之正當行為，仍應適用公平交易法 公平交易法第24條仍適用於營業秘密之行使與保護 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法與公平交易法(八) 公平交易法(§45) 依照著作權法、商標法或專利法行使權利之正當行為，不適用本法之規定。 依照營業秘密法行使權利之正當行為，是否適用公平交易法之規定？ 不是權利？ 依照營業秘密法行使權利之各種行為，仍應適用公平交易法規定。 營業秘密之保護，原本即應於公平交易法中規範。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
刑法 洩漏工商秘密罪----第三百十七條、第三百十八條、第三百十八條之一、第三百十八條之二 竊盜罪----第三百二十條 侵占罪----第三百三十五條 背信罪----刑法第三百四十二條 無故取得、刪除、變更電磁紀錄罪----第三百五十九條 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 是違反刑法？還是違反營業秘密法？ 侵害營業秘密(權)到底有沒有刑事責任？ 是侵害一般財產權？還是侵害營業秘密(權)？ 侵害營業秘密(權)到底有沒有刑事責任？ 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 要不要有刑責？ 我國是技術輸出國或技術輸入國？ 未來有效適用之對向係我國企業還是外國企業？ 我國中小企業多，還是跨國、大企業多？ 對境外侵害人有無能力引渡？ 境外侵害財產能否追償？ 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 台積電董事長張忠謀2011年9月19日應邀於APEC「創新、貿易與科技」會議開幕儀式中，主講「跨越邊界的專利資訊保護」。 資訊產業的專業和保密，現面臨前所未見的挑戰，必須立即行動，透過國際合作確保科技創新的健全發展。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 美國康寧公司2011年7月向北京市人民法院，對中國河北東旭集團提起侵權告訴，主張該集團涉嫌盜用康寧用於生產液晶玻璃基板之專利技術。 由於康寧2011年在台灣投資設立亞洲玻璃技術中心，希望台灣能制訂更嚴格之經濟間諜法，保護康寧技術及營業秘密不會被中國廠商侵奪。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 2011年11月3日總統接見竹科大廠會議中，友達與面板玻璃大廠康寧聯名臨時提案，強力建議參照美國「經濟間諜法案」，修正通訊保障及監察法第五條，將不法竊取他人法定營業秘密，列入得發通訊監察書的事由；調整刑法第三百一十五條之一（妨害秘密罪，可處三年以下有期徒刑）及第三百一十七條（洩漏業務上知悉工商秘密罪，可處一年以下有期徒刑）刑度，允許檢察官逕為起訴，無需被害人提起告訴，以加強保護企業營業秘密。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 馬總統指示法務部研擬是否於刑法增訂相關法令，在促進兩岸交流同時，不喪失對產業權益之保障。 2012年2月國科會協調法務部與經濟部，決定修正營業秘密法，增定侵害營業秘密之刑責。 經濟部智慧財產局2012年4月研訂營業秘密法修正草案，增訂侵害營業秘密之罰則，8月13日向行政院提案。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 行政院2012年10月30日將營業秘密法部分條文修正草案函送立法院審議。 立法院經濟委員會2012年11月28日完成初審。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
2012年友達案 2012年友達光電顯示器開發中心最高主管連水池、OLED技術處經理王宜凡遭控離職後將友達全球唯二的「AMOLED技術」等關鍵文件洩漏給大陸TCL集團下的華星光電，2人返台時遭調查局依照違反刑法「利用電腦設備洩漏工商秘密」等罪嫌逮捕。 經濟部長施顏祥表示，行政院已將刑法的罰則導入營業秘密法，境外實施未來將面臨加重刑責。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
侵害營業秘密之刑事責任？ 是應否比照美國經濟間諜法案，對於涉及外國政府之侵害營業秘密行為科以刑責？ 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法之罰則草案 意圖圖利而盜取、洩露、應刪除未刪除持有的營業秘密，或盜取、洩露、持有他人營業秘密，犯罪行為人「處五年以下有期徒刑或拘役，得併科罰金新台幣100萬元以上，1,000萬元以下罰金」；若犯罪行為人所得利益大於1,000萬元時，授權法院在1,000萬元3倍範圍內酌量加重罰金。(告訴乃論) 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法之罰則草案 意圖圖利將營業秘密盜取、洩露到外國或大陸、香港、澳門地區，犯罪行為人「處一年以上、十年以下有期徒刑，得併科100萬元以上，5,000萬元以下罰金」；若犯罪行為人所得利益高於5,000萬元時，授權法院在5,000萬元2倍到10倍範圍內酌量加重罰金。 (非告訴乃論) 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法之罰則草案 公務員或曾任公務員，因職務知悉或持有他人營業秘密，意圖圖利而故意犯罪，加重刑罰1/2。 兩罰規定。 告訴可分。 刪除民事訴訟舉證責任之倒置。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法之罰則草案 侵害營業秘密之民事訴訟，如原告就其主張營業秘密受侵害或有受侵害之虞之事實已釋明者，而被告否認其行為時，法院應定期命被告就其否認為具體之答辯；如無正當理由逾期未答辯或答辯非具體者，法院得審酌情形認原告已釋明內容為真實。 前項情形，於裁判前應令當事人有辯論之機會。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
營業秘密法增訂罰則之後 公平交易法應配合刪除營業秘密侵害規定。 刑法洩漏工商秘密罪應配合刪除。 營業秘密之保護與行使等相關事項，仍有公平交易法之適用。 2018/9/17 www.copyrightnote.org
感謝對本議題 的關心與耐心 敬請指教 2018/9/17 www.copyrightnote.org