北斗鼎铭律师事务所 高级合伙人顾彦滨律师 www.bdlawyer.com.cn andygu@bdlawyer.com.cn 境外上市与私募股权基金法律实务操作 2007年11月 广州 国际律师协会公司金融法专业会员会 美国律协国际证券与资本市场专业法委员会 北斗鼎铭律师事务所 高级合伙人顾彦滨律师 www.bdlawyer.com.cn andygu@bdlawyer.com.cn Beijing Yingke Law Firm

境外上市模式 1 历史沿革 2 境外直接上市: N股、H股及S股等 证监会99年83号文 4 5 6 原则 程序 3 境外间接上市 1 历史沿革 2 境外直接上市: N股、H股及S股等 证监会99年83号文 4 5 6 原则 程序 3 境外间接上市 - 红筹上市 4 IPO; RTO; APO(RTO with PIPEs); DPO; SPACs(blank checks IPOs); BY INTRODUCTION

交 易 所 的 选 择 考虑的因素 热门行业 美国: NYSE; NASDAQ; AMEX; OTCBB 欧盟: - 英国: OFFCIAL LIST; AIM; PLUS - 欧交所: EUONEXT; ALTERNEXT - 德国: DEUTSCHE BORSE 香港: HKSE; GEM 新加坡: SGX; SESDAQ 加拿大: TSX; TSX Venture 日本: TOKYO 其它: ISE; KOSDAQ 考虑的因素 热门行业 SINGAPORE: SESDAQ; HK: GEM; US: NASDAQ, OTCBB; CANADA: TSX VENTURE; UK: AIM, OFEX; EU: ALTERNEXT 1）充分了解各交易所的情况和特点，结合企业自身的情况根据自身的特点、投资者的认可程度、市场供需状况等，在全球范围内选择适合的交易所。 2）交易所网站；各种资料；各中介机构等。 举例: 04年英国的AIM中国企业，CHINA WONDER 在时机上；年为中国年；最近比较低，但有的企业家感觉说中文，无时差，孩子上学等，--月： NASDAQ持股LSE；NYSE 与欧交所预计06年年底合并等； Beijing Yingke Law Firm

境外专业机构和专业人士的选择 指定保荐人 券商/承销商/经纪人/造市商 报告会计师/审计师 CPA(PCAOB) 财务顾问/项目协调人 律师 指定保荐人 券商/承销商/经纪人/造市商 报告会计师/审计师 CPA(PCAOB) 财务顾问/项目协调人 律师 独立董事 财务顾问 经纪人/券商 FILING AGENT 律师 TRANSFER AGENT 金融公关公司 REGISTERED(RESIDENT)AGENT 公司秘书/注册代理 投资人关系公司(IR) REGISTRARS 私募基金/PIPE/战略投资人 投资者/基金 其它: 财经印刷公司; 保险 公司( D & O ) ESCROW AGENT/AGREEMENT 第三页 专业机构、人士的选择 中介机构来做总体规划，提供一占式服务。 上市部/证券部等 – 锻炼了自己的队伍。省钱。 Beijing Yingke Law Firm

法律实务操作– 热点、重点 1 外管局11,29,75,106号文 2 六部委的10号令 1 外管局11,29,75,106号文 2 六部委的10号令 3 产业政策/指导目录 鼓励、限制、禁止；允许；中西部； 土地、环保政策 地方政府的鼓励性措施。 鼓励/允许类独资企业:财务报表有效 合并 限制、禁止类: 剥离调整 VIE: FASB - FIN46 REVERSE TRIANGULAR MERGER

法律实务操作– 热点、重点 商务部/工商总局 离岸公司/国际商业公司/非居民司/免税公司; 离岸或境外控股公司的设立 特点;发展状况； 考虑的因素:BVI/本土公司; 成立方式; 监管 居民法人股东/自然人股东 发改委，国资委，工商局，商务部 商务部/工商总局 离岸或境外控股公司的设立 5 重点行业/国家经济安全/驰名商标/老字号 反垄断审查 反垄断申报指南 反垄断法                  第六页 操作实务 1 1境外或离岸控股公司的设立(境外重组)公司，狭义上BRITISH VIRGIN ISLANDS；广义上讲所有的离岸公司。， ISLE OF MAN；加勒比的BVI； CAYMAN；BERMUDA；BAHAMAS 太平洋岛国 COOK； SINGAPORE， HK， 美国的德拉华； nevada，： BERMUDA； CAYMAN； HK；联交所: BERMUDA; CAYMAN; COOK 在当地注册成立一家新公司；通过收购当地已有的公司成 为已存续公司的股东； 注册资金不需实缴，只需交纳STAMP DUTY； 费用不高。 通常注册公司后再持有另外公司。 监管越来越严，07年1月BVI新的公司法出台，重新登记注册 其它好处：免税/车；注册商标；移民；控制房地产；上市 举例：英国：SINOTECH HOLDING COMPANY – SINGAPORE SUBSIDIARY – CHINA COMPANY；或 JERSEY HOLDING – CHINA COMPANY - IPO 美国：BVI /美国公司 - IPO 或RTO一个壳公司 BVI – 国内公司 99年前, 股权置换. 证监会提出质疑:在境内的外商形成过程. 直接境外上市： 含有国有股的公司境外直接上市：国务院2001年6月的规定相应减持国有股 财政部颁发2001年12月31日关于《国有资产评估管理若干问题的规定》 《企业国有产权转让管理暂行办法》 无一年辅导期 按公司法公司雇员股票期权安排有问题 外商投资产业指导目录： 鼓励类、允许类；限制类；禁止类。 外商投资项目的核准：1亿美元以下的鼓励类、允许类项目和5000万美元以下的限制类项目，地方政府-发改委有权核准 。 产业垄断的限制： 市场份额以及营业额 尽职调查： 1 any related parties who hold more than 10% of shares(directors and shareholders) and employee(or the family members) owns more than 0.5% will have to sign a lock agreement for one year. 2 WHY INTRODUCTION WITHOUT FUNDRAISING：购并，期权，减少稀释 3 4 法律法规 1999年中国证券监督管理委员会发布《关于企业申请境外上市有关问题的通知》 ； 2003年1月1日起施行的国家对外贸易经济合作部、国家税务-----外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》（下称《通知》） 国家外汇管理局与中国证监会2002年9月1日：施行《关于进一步完善境外上市外汇管理有关问题的通知》 国家发展和改革委员会《企业投资项目核准暂行办法》（2004.9.15实施）、《外商投资项目核准暂行管理办法》（2004.10.9实施）、《境外投资项目核准暂行管理办法》（2004.10.19实施） 商务部《关于境外投资开办企业核准事项的规定》（2004.10.1实施） 商务部、国务院港澳办《关于内地企业赴香港、澳门特别行政区投资开办企业核准事项的规定》（2004.8.31实施）。 2004年7月16日国务院“关于投资体制改革的决定” 2003年3月原外经贸部、国家税务总局、国家工商总局和国家外汇管理局四部委《外国投资者并购境内企业暂行规定》 《外商投资产业指导目录》；《中西部地区外商投资优势产业目录》 《利用外资改组国有企业暂行规定 》 中国证监会在2000年6月颁布了《关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知》- 证监会出具的《中国法律无异议函》- 对中国律师报送的关于涉及境内权益的境外公司在境外市场发行股票和上市事宜的法律意见书,出具没有任何异议的同意函. 2003年3月，“无异议函”制度被正式取消。 Beijing Yingke Law Firm

法律实务操作– 热点、重点 7 现金并购境内企业 股权并购: 购买股权; 认购增资 资产并购: 设立购买; 购买设立 被并购目标公司类型 7 现金并购境内企业 股权并购: 购买股权; 认购增资 资产并购: 设立购买; 购买设立 被并购目标公司类型 资产评估 8 并购境内目标公司的特殊形式 外资企业 股份有限公司 通过外资企业合并或收购境内企业 境内上市公司 国有股权 9 外商投资企业待遇 25% 10 注册资金与投资总额

法律实务操作– 热点、重点 11 M/A 合同等法律文件 12 反规避 11,15,58(NOMINEE;TRUST;ECP） 13 过桥资金 境外发行可转换优先股 14 股权作为支付手段/跨境换股 境外上市公司: 三年; 交易市场; 挂牌 特殊目的公司(SPV) 并购顾问 SPV成立 – 境内公司/自然人 42条 SPV境外上市 - 证监会 40条 060921 加注证书/收购批准证书 – 无加注批准 证书/加注证书失效

法律实务操作– 热点、重点 融资收入调回境内方式: 商业贷款; 新设FIE并购; SPV 境外上市后以其 股权收购境内公司 15 现金或股权之外的支付手段 16 注册中的问题 前置/后置审批 中方自然人股东主体资格 BANK REFERENCE 境外主体资格的公证认证/财务报表

法律实务操作– 热点、重点 17 同业竞争 披露 18 关联交易 关联交易条款 19 会计准则 IAS，US GAAP，UK GAAP 17 同业竞争 披露 18 关联交易 关联交易条款 19 会计准则 IAS，US GAAP，UK GAAP SOX 404， 302 条款 20 其他

私募股权基金投资概述 私募股权基金(Private Equity Fund) VC – PE 投资基金 – 分类 财务投资/产业投资 投资目的; 投资对象; 经营理念;价值判断 法律地位; 经营管理; 风险承担; 投资周期

私募股权基金投资法律结构 1 投资人 甲股东 乙股东 甲股东 乙股东 离岸公司 境外 境内 境内公司 境内公司

私募股权基金投资法律结构 2 VIE 模式 投资人 甲股东 乙股东 甲股东 乙股东 离岸公司 境内公司 WFOE 境内公司 境外 境内 协议控制 境内公司 WFOE 境内公司

私募股权基金投资法律结构 3 其它: 中外合资 中外合资加VIE 中外合作 外商独资 先卖后买 新设 境内人民币基金 其它

私募股权基金投资环节与涉及的工作 初审 面谈 尽职调查 条款清单 正式合同 后期监管 投资退出

Special Purpose Acquisition Corporation 特殊目的并购公司 1 什么是SPAC 是一家由具有投资、投行或特定行业等专业经验的团队设立并通过IPO公开募集的只有现金没有业务的上市基金公司; SPAC寻求与目标公司合并、进而达到目标公司融资并上市的目的； 是集私募投资、IPO、借壳上市等产品特征与优势于一体的金融产品

Special Purpose Acquisition Corporation 特殊目的并购公司 发展背景: Securties Act 1933 rule 419; 于1993年由GKN证券（EarlyBird Capital）推向市场，并于同年由其注册了“SPAC”的商标; 自2003年底以来逐渐成为市场热点； 至今已有超过90家SPAC发行、交易； OEGC(Office of Emerging Growth Companies) 股份单位 ………………………………. AAACU 普通股 …………………………………. AAAC 股份单位 ,普通股,认股权证 特点/优缺点: unit,common share,warrant; clean shell, cash,listing,cost; PE, timing, requirements 现阶段国内活跃的SPACs 对国内企业要求: revenue,net profit/EBITDA, team, USGAAP,Offshore arrangement 案例 其他 Beijing Yingke Law Firm

Special Purpose Acquisition Corporation 特殊目的并购公司 SPAC特征和关键点 资金第三方存管 85％以上存于指定信托账户 资金安全有保障 目标企业估值规模有限制 不低于SPAC净值的80％ 目标企业规模满足市场预期 合并需股东会批准 不低于80％的股东批准才能合并 差的企业不可能过关 管理层拥有低成本的股权 象征性价格获得不超过20％的股份 有足够的积极性去寻找好企业 管理层需购买认购权（warrant） 总额一般为IPO的2 - 5％ 不能参与到期清盘，完不成合并则打水漂 有期限 不超过18 最多24个月 到期未能合并则账户资金按比例返还予管理层之外的投资者 18 Pantheon China 优势资本 18 Beijing Yingke Law Firm

Special Purpose Acquisition Corporation 特殊目的并购公司 SPAC/IPO/RTO比较 SPAC IPO RTO 融资确定性 最确定 比较确定 不确定 融资金额 多（IPO加认股权融资通常接近1亿美元） 多（1亿美元以上） 少或无 交易场所 主板（交易量大） OTCBB（交易量少） 所需时间 短 长 公司情况 干净（仅有现金） 或有负债、法律风险 磐天中国 优势资本 19

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