中国法制史 主讲人:张树兴 教授 云南省省级教学名师

第三讲 商朝的法律制度 (约公元前16世纪一一公元前11世纪) 第三讲 商朝的法律制度 (约公元前16世纪一一公元前11世纪)

商是兴起于黄河中下游的一个古老部落。约在公元前十六世纪，至汤时商人的实力己较强大。汤首先灭葛，继之又征服了不少部族。此时正值夏桀暴虐，民怨沸腾，汤于是举兵伐夏，灭之。汤在亳(今河南濮阳)建立了商王朝，为中国历史上第一个有可靠文字可考的王朝。 商朝多次迁都，约在公元前十三世纪，第二十代商王盘庚迁都于殷(今河南安阳)，故商朝又称殷或殷商。此次迁都至商朝覆亡，273年不再迁都，政治经济有较大发展，在二十三代王朝武丁时趋于鼎盛。 此后，统治阶级日益腐化，对奴隶和平民的盘剥和压迫更为残酷。随着阶级矛盾的尖锐和统治阶级内部矛盾的加剧，至纣王时，周文王的继承者武王兴兵伐纣，商朝在“前徒倒戈”下为周朝所取代。

一、商朝法制的指导思想 (一)“听命于神” 商朝奴隶制国家的确立和发展，使由来已久的神权政治得到充分发展。史载殷商奴隶主贵族极端迷信鬼神。《礼记·表记》中载“殷人尊神，率民以事神”。所谓听命于神，是商朝法制的指导思想和基本特点。甲骨文的卜辞生动地说明了这一点。殷商统治者每遇大事，必须先行占卜，以求消灾降福。在上帝和王权之间的中介则是巫、史等神职人员，他们代表鬼神，指导国家政治和国王行动，说明巫史知识高于一般人，为人所信服，他们是当时意识形态领域的权威，也拥有相当大的政治权力。 (二)“代天行罚”和“王权神授” 以天命、祖命宣布王命，将祖先崇拜与上帝崇拜相结合，使神直接为政治统治服务，是商朝神权政治高度发展的重要标志。统治者将其祖先与上帝基本上合而为一，具有深刻的政治对于此后的封建法制也有重要意义。

二、商朝法律的主要内容 (一)商代的立法 从文献记载来看，商代统治者已经进行了立法活动。商代的立法包括： 1.《汤刑》 从文献记载来看，《汤刑》是商朝法律的总称，整个商代一直适用。《左传》昭公六年记载：“商有乱政,而作汤刑”。《晋书·刑法志》记载，“夏后氏五刑之属三千，殷因于夏，有所损益。”《竹书纪年》又记载：“祖甲二十四年,重作《汤刑》。”所谓“重作”，可能就是在《汤刑》的基础上，重新修订，内容更加完善，以适应社会发展的需要。这一切都说明，以刑法为主的中国古代法到商朝己略具规模。“刑名从商”，荀子的这个论断，也证实了商朝确实己初具规模。

2.《汤之官刑》 除了《汤刑》之外，商代初期还制定了单行刑事法规《汤之宫刑》。《墨子·非乐上》记载：先王之书,《汤之官刑》有之。曰：“其恒舞于宫，是谓‘巫风’，其刑：君子出丝二卫，小人否。”沈家本《历代刑法考·律令》按：“此官府之刑，汤所制也。”这是战国时期有关《汤之官刑》的最早记载。即言“先王之书”，可知在当时是有根据的一种说法。 3.“弃灰之法” 据文献记载，商代还有“弃灰之法”。《韩非子·内储说上》说：“殷之法，刑弃灰于街者。”子贡以为重，问之仲尼。仲尼曰：“知治之道也。夫弃灰于街必运人，掩人，人必怒，怒则斗，斗必三族相残也，此残三族之道，虽刑之可也。且过罚者，人之所恶也，而无弃灰，人之所易也，使人行之所易而无离所恶，此治之道。一曰：殷之法，弃灰于公道者，断其手。子贡曰：‘弃灰之罪轻，断手之罚重，古人何太毅也？’曰：‘无弃灰，所易也；断手，所恶也。行所易，不关所恶，古人以为易，故行之。”沈家本《历代刑法考·律令》按：“此法太重，恐失其实，即前后两说已不甚同矣。”

(二) 商朝的主要法律形式 商代的主要法律形式有：刑、王命和单行法规。 刑，即《汤刑》，是商代的基本法律。 王命，是商王所发布的命令，具有较高的法律效力。如《尚书·汤誓》中所保留的汤伐桀所作誓师之词，《尚书·盘庚》中所存商王盘庚发布的迁都之命。 单行法规是针对某一具体事物或人所发布的命令，如《汤之官刑》、“弃灰之法”。

（三）主要罪名 不吉不迪。盘庚迁殷之前所宣布的罪名。《尚书·盘庚中》记载：“乃有不吉不迪……我乃劓殄灭之。”吉，善；迪，道；劓殄，灭绝家人。意即，如果行为不善，不按盘庚所说的正道行事，就将其本人处以死刑，灭绝其全家。 颠越不恭。盘庚迁殷之前所宣布的罪名。《尚书·盘庚中》记载：“……颠越不恭……我乃劓殄灭之。”颠，狂；越，逾，指不法行为；不恭，不从王命。意即，如果狂妄放肆，违法乱纪，不服从国王的命令，就处以死刑，并灭绝其全家。 暂遇奸宄。盘庚迁殷之前所宣布的罪名。《尚书·盘庚中》记载：“……暂遇奸究……我乃劓殄灭之。”暂，读作渐，诈欺；遇，读作隅，奸邪；奸宄，做坏事，在外为奸，在内为宄。意即，诈伪、奸邪、犯法作乱者，处以死刑，灭绝其全家。 不孝。《吕氏春秋·孝行》引《商书》说：“刑三百，罪莫重于不孝。”商朝重祭祀，讲究宗法，因而刑法以不孝罪为最重者，孝的内容即要求孝顺父母，但实际上是要尊祖敬宗，以维护宗法制。 巫风。《墨子·非乐上》记载：“先王之书，《汤之官刑》有之。曰：‘其恒舞于宫，是谓巫风，其刑：君子出丝二卫，小人否。”“巫风”罪即官吏沉醉于歌舞，处以罚丝。 弃灰于公道(街)。见于前引《韩非子·内储说上》。“弃灰于公道(街)”罪即向公道上扬灰。因此举可引起路人发怒，导致斗殴，故处以重刑。

（四）、刑罚 商代的刑罚制度已经初具规模。战国时期的学者对此早已有评价。《荀子·正名》说“刑名从商”。即认为刑罚之名称始于商代。商朝有“五刑”，从文献资料和出土的甲骨卜辞都可看到这方面的记载。 (1)死刑 ①炮格 据《史记·殷本纪》记载，商代末期，“百姓怨望而诸侯有叛者，于是纣乃重刑辟，有炮烙之法”。《史记集解》引《列女传》曰：“膏铜柱，下加之炭，令有罪者行焉，辄坠炭中，妞己笑，名曰‘炮格之刑’。”可见，“炮格”之刑是商纣王所创，即：在铜柱上涂油，下加火烧热，令罪犯在铜柱上走，坠炭中烧死。这是一种非常残暴的刑罚。 ②醢(音hai，海) 《史记·殷本纪》记载：“九侯有好女，人之纣。九侯女不喜淫，纣怒，杀之，而醢九侯。”醢，即把人杀死，捣成肉酱。 ③脯(音fu，府) 《史记·殷本纪》记载：“随九侯，鄂侯争之强，辨之疾，并脯鄂侯。”脯，即将罪犯晒成肉干。 （2）肉刑 ①墨刑。又叫做黥刑，是用刀划面颊或额并涂墨的刑罚。 ②劓刑。就是用刀割掉鼻子的刑罚。 ③刖刑。就是用锯截断人的一足的刑罚。 ④宫刑。甲骨文还有一奇字：一边是男性生殖器的象形，一边是刀。表示以刀割去人的生殖器之意。

（五）商代的民事、婚姻、继承制度 1、民事法律规范 土地所有权。一般认为， 土地所有权为王有制，不存在土地的私有制。商王享有最高的土地所有权，将土地分赐给贵族使用；领受土地者占有土地，并向商王缴纳贡赋，但没有所有权，不得买卖土地。奴隶则被作为私有财产，可以任意转让和买卖。其他财产，以家庭为单位，由家长占有、管理，家庭的一般成员不享有财产所有权。 2、婚姻制度 从甲骨文所反映的信息来看，商代的贵族实际上实行一夫一妻多妾制。据统计，高宗(武丁)有妻妾多达六十四人。从文献记载可知，商代贵族之间还盛行妹随姊嫁的媵嫁制。而对妇女来说，只能嫁一夫。 3、继承制度 在古代，政治身份的继承意义远远超过了财产的继承。一般认为，商代初期，王位继承是兄终弟及与父死子继并行，但以前者为主要原则。即，兄死后，其王位和财产由其弟继承；若无弟，则传给其子。商代末期，父死子继基本上代替了兄死弟及，但也出现了嫡长子继承的现象。这一制度影响到西周嫡长子继承制的形成。

三、商代的司法制度 1、司法机关 商王掌握国家一切大权。国家大事由商王决定，王命即是法律。商王的裁断具有最高法律效力。商王盘庚在动员迁都的讲话中着重要求群臣“听予一人之作猷”，即听从他的安排。他还说“用罪伐厥(其)死，用德彰厥善”，说的是你们有罪恶的要处死，有功德的要表扬。类似这样的内容还有不少，是商王拥有立法、行政、司法大权的反映。商朝的中央司法官称为司寇，下设史、正等职。

2、案件的审判 商代统治者在司法审判实践中进行频繁的占卜，充分地反映了其“敬鬼神”的神权思想意识。“敬鬼神畏法令”，一语道破了商代统治者神权法思想的实质，一切司法活动都成为鬼神意志的体现。值得注意的是卜者参与司法，假托神意断罪，实行所谓神明裁判，有不少卜辞为证。