考点一:法律体系 指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。在我国的法律体系中,根据所调整的社会关系性质不同,可以划分为不同的部门法或者叫法律部门。我国法律体系包括以下表内7个法律部门。 建设工程法律----具有综合性的特点,主要是经济法的组成部分,还包括行政法、民商法。同时又具有一定的独立性和完整性,具有自己的完整体系
基本框架: 法律部门 主要调整对象或者领域 法规列举 1、宪法 及宪法相 关法 1、宪法 及宪法相 关法 是国家的根本大法,决定社会制 度,国家制度的原则,国家权力 的组织以及公民基本权利义务等。 《宪法》、《立法法》《组织法》 《选举法》 《国籍法》,《区域自治法》 2、民法 商法 民法是调整平等主体(公民,法 人)之间人身关系、财产关系的 规范;商法是调整市场经济关系 中商主体及商事活动的规范 在我国采用民商合一的立法模式。 《民法通则》《合同法》《侵权 责任法》《物权法》《公司法》 《招标投标法》等 3、行政 法 调整国家机关在行政管理活动中 与行政相对人、监督主体之间的 各种关系的规范。 作为行政法调整对象的行政关系 包括:行政管理,行政监督,救 济,内部行政关系。 《行政许可法》《行政处罚法》 《行政复议法》《建筑法》《环 境影响评价法》《城乡规划法》 《城市房地产管理法》
4、经济法 调整国家在协调、干预经 济运行中发生的经济关系 的法律规范的总称。 《统计法》《税收管理法》 《土地管理法》《标准化法》 《审计法》《预算法》《反 垄断法》《政府采购法》 《节约能源法》 5、社会法 调整劳动关系,社会保障、 社会福利关系的法律总称。 《劳动法》、《劳动合同法》 《安全生产法》《残疾人保 证法》《职业病防治法》 6、刑法 关于犯罪和刑罚的法律规 范的总称 《刑法》 7、诉讼与 非诉讼程 序法 规定各种诉讼、非诉讼活 动程序的法律(程序法) 3大诉讼法:《民事诉讼法》 《刑事诉讼法》《行政诉讼 法》;非诉讼程序法:《仲 裁法》
法的形式和效力层级(重点) 法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。法的形式决定于法的本质。 包括四层含义:○1立法机关性质和级别○2法律规范外部表现形式○3效力等级○4地域效力。 世界范围内历史上存在过的法律形式主要有:习惯法、宗教法、判例、规范性法律文件、国际惯例、国际条约等。在我国习惯法、宗教法、判例不是法的形式。我国法的形式是制定法形式。
法的形 式 制定机关 表现形式及示例 效力等级 可设置的处罚 种类 1宪法 (典) 全国人大 《中华人民共和国宪 法》 最高 不得抵触,否 则无效 2法律 (狭义) 全国人大 (基本) 及人大常 委会(一 般) 《民法通则》《刑法》 《合同法》;《建筑 法》《招标投标法》 《安全生产法》; 《诉讼法》 仅次于宪法; (分为基本 法律和一般 法律)。 各种刑罚以及 行政处罚(只 有《刑法》可 以设定刑罚) 3行政法 规 国务院 (中央政 府、最高 行政机关) 《建设工程安全生产 条例》《建设工程质 量管理条例》;《建 设工程勘察设计条例》 《城市房地产开发经 营管理条例》 低于宪法、 法律 立法依据: 为执行法律、 宪法规定、 人大授权 限制人身自由 以外的行政处 罚
4、地方 法规、自 治条例、 单行条例 省级、自治区、 直辖市的人大 及其常委会 《黑龙江省建筑市 场管理条例》《上 海市轨道交通管理 条例》; 低于法律、行 政法规;立法 依据:为执行 法律法规;地 方事务需要 限制人身自由、 吊销企业营业执 照以外的行政处 罚 5、部门 规章 国务院各部, 委员会,中行, 审计署和具有 行政管理职能 的直属机构及 省自治区直辖 市,较大城市 人民政府 《工程建设项目施 工招标投标办法》 《建筑业企业资质 管理规定》; 《XX行业XX规定/ 决定/办法》 低于法律、法 规 细化上位法规定 的行政处罚,设 立警告、罚款的 行政处罚 6、地方 规章 省级、省会市、 较大市人民政 府 《北京市建筑工程 施工许可办法》 《上海市轨道交通 运营安全管理办 法》;《XX规定/ 决定/办法》 低于法律、法 规,低于同级、 上级地方性法 规 7、国际 条约
【例】《建筑业企业资质管理规定》属于( )。 (真) A.行政法规B.一般法律 C.司法解释D.部门规章 【答案】:D
法的效力层级 1、宪法至上 2、上位法优于下位法(宪法>法律>行政法规>地方法规和部门规章;地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。省自治区人民政府制定的规章效力高于本行政区域内较大城市人民政府制定的规章) 3、特别法优于一般法(前提为“同一机关制定”) 4、新法优于旧法(前提为“同一机关制定”)
5、需要由有关机关裁决适用的特殊情况. 法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致;由全国人大常委会裁决。 5、需要由有关机关裁决适用的特殊情况 *法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致;由全国人大常委会裁决。 *行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致;由国务院裁决。 *法律和法规不一致时由全国人大常委会裁决。 *授权立法的法规(包括行政法规和地方法规)与法律规定不一致,由全国人大常委会裁决。
1、同一机关制定新的一般法与旧的特别法之间冲突;由制定机关裁决。 2、部门规章之间、部门规章与地方政府规章冲突;由国务院裁决。 3、部门规章与地方性法规冲突,由国务院提出意见,若国务院认为应该适用部门规章,应当提请全国人大常委会裁决。
备案和审查 ○1备案:行政法规、地方性法规(含自治条例、单行条例)、规章应当在公布后的30日内,依照《立法法》的规定报有关机关备案。 ○2审查:对违宪或违背法律的规范性文件进行审查 提出主体:国务院、中央军委、两高(法院,检察院)、省级人大常委会、全国人大专门委员会; 审查对象:行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、规章 审查主体:全国人大常委会 法律后果:制定机关修改;全国人大常委会予以撤销
建设法律、行政法规与相关法律的关系 建设法是调整国家行政机关、法人、非法人组织、公民在建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称;由建设法律、建设行政法规为主体;与行政法、民法商法、社会法关系密切。 建设行政监督管理关系是行政法律关系的重要组成部分。建设民事商事法律关系是民事商事关系的重要组成部分。建设社会关系是社会关系的重要组成部分。
建设民事商事法律关系特点: 1主体之间的民事商事义务关系 2平等主体之间的关系 3主要是财产关系4保障措施具有补偿性和财产性。
考点二:建设工程法人制度 法人概念 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享 有民事权利和承担民事义务的组织。与自然人相对应, 是法律赋予社会组织具有法律人格的一项制度。 法人应具 备的条件 1、依法成立 成立需经法定程序(批准、 核准登记) 2、有必要的财产或经费 是其活动的物质基础,应与 其经营范围或目的适应 3、有自己的名称、组织机 构和场所 其中场所是确定管辖权的重 要依据 4、能独立承担民事责任 本条是与非法人的其他组织 区别的关键 法定代表人:是自然人; 依法或章程代表法人行使职权;法人以其主要办事机构 所在地为住所
依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人 资格-以营利为目的 2、 非企 业法 人 行政法人 有独立经费的机关,自成立 之日起具有法人资格 企业法人分立、合并或变更时应向登记办证机关办理登机公告,权利和义务由变更后的法人享有和承担。 法人 分类 1、 企业 法人 依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人 资格-以营利为目的 2、 非企 业法 人 行政法人 有独立经费的机关,自成立 之日起具有法人资格 事业法人 需要核准登记的,经核准登 记,取得法人资格 不需要的,成立起具有法人 资格 社团法人
法人在建设工程中的地位和作用 地位:法人是大多数建设活动的主体(建设单位有可能不是法人) 作用: 1、法人是建设工程的基本主体 2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离
企业法人与项目经理部的法律关系(重点) 1、项目经理部 概念:施工企业为完成某项施工任务而设立的组织。由项目经理以及管理人员组成,是一次性具有弹性的现场生产组织机构。项目经理部不具备法人资格。 设立:大中型施工项目应当设立,企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。
2、项目经理 企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。是企业内部的岗位职务;“项目经理责任制”必须在企业制度的制约下运行。 3、项目经理部不具备法人资格。项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。
【例】根据《民法通则》,施工单位的项目经理属于施工单位的( )。(真) A. 委托代理人 B. 法定代理人 C. 指定代理人 D 【例】根据《民法通则》,施工单位的项目经理属于施工单位的( )。(真) A.委托代理人 B.法定代理人 C.指定代理人 D.职务代理人 【答案】:A
考点三:代理的种类及代理行为的终止 1.代理的特征及主要种类 代理的特征及种类 ①以被代理人名义。 ②代理人不得越权。 ③行为具有法律意义。 ④被代理人承担后果 委托、法定和指定代理
2.建设工程代理行为的终止 ①代理期间届满(事务完成); 委托代理终止的情形 ②被代理人取消或代理人辞去委托; ③代理人死亡或丧失民事行为能力; ④作为被代理人(代理人)的法人终止 法定代理或者指定代理终止的情形 ①被代理人:取得、恢复民事行为能力或死亡; ②代理人:丧失民事行为能力或死亡; ③取消指定; ④监护关系消灭
3.建设工程代理法律关系 关系 委托 被代理人→代理人 合同 被代理人第三人 转托 事先取得被代理人同意 无权代理 追认 无权代理→有权代理。即:被代理人承担民事责任 不追认 行为人(代理人)承担民事责任 表见代理 法律要件 ①以本人名义为民事法律行为; ②行为人无代理权; ③须有使相对人信其有代理权的特征; ④相对人为善意 效力 有效(即此代理的效果同有权代理的效果) 不法代理的法律责任 本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意
【真题】关于委托代理终止情形的说法,正确的是( )。 A. 被代理人恢复了民事行为能力 B. 被代理人取代了民事行为能力 C 【真题】关于委托代理终止情形的说法,正确的是( )。 A.被代理人恢复了民事行为能力 B.被代理人取代了民事行为能力 C.指定单位取消指定 D.代理期间届满或者代理事务完成
【真题】单位甲委托自然人乙采购特种水泥,乙持授权委托书向供应商丙采购。由于缺货,丙向乙说明无法供货,乙表示愿意购买普通水泥代替,向丙出示加盖甲公章的空白合同。经查,丙不知乙授权不足的情况。关于甲、乙行为的说法,正确的是( )。 A.乙的行为属于法定代理 B.甲有权拒绝接受这批普通水泥 C.如甲拒绝,应由乙承担付款义务 D.甲应承担付款义务
【真题】下列情形中,构成委托代理终止的是( )。 A. 代理人辞去委托 B. 被代理人取得民事行为能力 C. 被代理人死亡 D