managing cross boarder m&a transactional risks 跨境购并交易风险及转移 managing cross boarder m&a transactional risks

讨论目录 购并交易风险背景 – context of M&A transactional risks 购并交易股权转让合同及其风险 – SPA and risks 购并交易保证赔偿风险转移 – warranty & indemnity risk transfer

跨境购并交易风险背景 Context of cross boarder m&a transactional risks

《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》 购并交易风险 – 损失教训 《中央企业境外国有产权管理暂行办法》 《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》

购并交易风险 - 煮汤的鸡 vs. 下蛋的鸡

购并交割后企业损失于目标的误查、无知、诈欺 目标交割后企业面目所非 权利续存 财务表现； 经营功能； 权益价值； 债务结构； 现金流动； 劳动雇佣 法律责任 资本结构；

购并交易股权转让合同及其风险 SPA and risks

股权转让协议SPA目录样本 保证条款 终止 定义 股权转让 转让价格 最终转让价格的计算 支付 监管 保证 过渡期内的经营承诺 生效 先决条件 交割 补偿 终止 保证条款 保密 通知 进一步保证 费用和开支 适用法律和管辖权 其它规定 附件 卖方及待售股权 公司详细资料 卖方保证 买方保证 保证人保证 交易文件 协调员的权利 重要的第三方同意 剥离非经营资产和投资 经营相关证照 公司的房地产 知识产权清单 职工宿舍 辞呈格式 会计师 公司资本性支出计划 卖方电汇指示的格式

卖方披露函 & 陈述保证项目 公司的续存和权利 公司的资产 供应商和客户 政策或税务补贴 合同 不动产 报表 知识产权 劳动雇佣及社会保障 诉讼 环保及责任 公司续存和权利 待售股权的所有权 子公司及关联方 合规 资产 供应商和客户 政策补贴 合同 不动产 报表 知识产权 劳动雇佣及社会保障 诉讼 税务 无力偿债 环境事项及责任 保险 其它

卖方陈述保证的构成及保证方可能的保证范围 陈述保证作为合同条款，其违约不会导致合同终止，但是会造成合同的损害赔 偿； 陈述保证可能包括对过去和现在业务的事实性陈述， 但还可能包括对未来业务 的承诺； 陈述保证条款本身或协议其他条件形成； 通常的赔偿是合同陈述保证违约造成的损害，但是某些情况下协议也可能允许 终止合同。 唯一卖方情况下，卖方为保证方； 在卖方多数的情况下，某些卖方可能仅对其知悉的领域提供保证； 机构股东或受托卖方也可能拒绝对超出其股权和资产权益的事项提供任何保证， 甚至在交割后终止保证； 通过拍卖方式进行的出售通常没有或很少有保证。

陈述保证违约风险 买方风险 SPA未设确切的赔偿条款 未设追索卖损失的托管帐户 卖方丧失赔偿能力 卖方欺诈 所在地司法体系复杂追索困难成本高 买卖双方关系破裂导致经营受阻 融资方还款压力 业务经营关联 职务行为究责 卖方风险 经营方变化导致违约风险加剧 SPA保证范围和赔偿机制 对转向后经营的影响

购并交易保证赔偿风险转移 m&a spa warranty & indemnity risk transfer

购并交易保证赔偿保险的交易作用 财务追索权利 - 转移购并交易中卖方或买方面临的交易风险 交易结构设计 - 促成不可能的购并交易 价格谈判工具 - 降低购并交易成本 职务保护壁垒 - 保护交易方的干部

购并交易保证赔偿保险的定义和应用 买方：因卖方陈述保证项目违约对买方造成的财务损失进行保险赔偿。 通过并购交易实现的战略收购 投资新的或不熟悉的地区或行业 作为合约财务追索权的备用方案 增加竞购方的筹码 确保就卖方不当陈述或欺诈造成的损失掌握财务索赔权 确保后购并经营过程中与卖方保持无是非合作 卖方：因卖方陈述保证项目违约对买方负有的赔偿责任进行保险赔偿。 卖方无法为保证项目备置财务赔偿能力 卖方不愿为保证项目备置财务赔偿能力 “净身”退出，例如退出非核心业务 卖方不愿设置存入现金的赔偿托管账户

买方保单结构 买方风险 保单 卖方风险 买卖协议 被保险方：交易的买方 目标： 承保因卖方违反合同保证导致的财务损失 目标： 承保因卖方违反合同保证导致的财务损失 保单结构：包括保证人提供的赔偿保证部分以及超过保证 人限额部分的赔偿保险 交易价值 买方风险 保单 保单限额买方的风险偏好决定保单限额 保单承保财务损失 卖方赔偿上限 卖方风险 注：保单与卖方无关，因此买方可以直接在保单项下进行索赔

卖方保单结构 买方风险 保单 卖方风险 买卖协议 被保险人：交易卖方（保证方） 目标： 承保买方因卖方陈述保证违约而依赔偿条款向卖 目标： 承保买方因卖方陈述保证违约而依赔偿条款向卖 方提出赔偿诉求产生的卖方财务损失. 保单结构：保单限额可以达到SPA赔偿上限. 赔偿： 卖方仍然保留合同规定的责任，因此应对保单未 承保的合同违约责任进行赔偿. 交易价值 卖方风险 买方风险 卖方赔偿限额 保单 保单限额 保单承保财务损失

陈述保证赔偿承保范围  95-100%的陈述保证可以承保 定制保单 保单承保处于真空状态 可承保已知事件 仅承保未知事件 以前 当前 保单承保处于真空状态 仅承保未知事件 为不良资产寻求保险 理解为仅承保低风险 定制保单 可承保已知事件 保险公司开发出承保不良资产的方法 索赔显著增加  95-100%的陈述保证可以承保

除外责任 确认的欺诈行为、贿赂或腐败行为（美国反海外腐败法案）； 股权转让过程中未尽披露义务或不实陈述； 前瞻性保证或财务预测； 适当额度的单项自赔额以及累积赔偿自留额

购并交易陈述保证赔偿保险索赔项目分布

价格因素 / 价格区间 / 保单期  定价：保单限额的1.8% - 3.5% 商务保证：2年 - 4年 税务保证：2年 - 6年 目标公司的业务类型和所在地区 交易价值 保证范围和问题 SPA项下的责任程度 委托人及其顾问的身份地位 交易的质量 尽职调查的质量 市场供求关系 市场整体赔付率 主要承保机构业绩 商务保证：2年 - 4年 税务保证：2年 - 6年 环责保证：5年 - 7年 诉讼保证：N年 –N年  定价：保单限额的1.8% - 3.5%

在全球范围内您可依赖的风险专家 – 达信

魏 钢 Leadership, Knowledge, Solutions…Worldwide. 18600094190 gary.wei@marsh.com Leadership, Knowledge, Solutions…Worldwide.